Hotărîre nr.2 din 22.01.2015 cu privire la aprobarea Regulamentului privind acceptarea angajamentelor propuse de către întreprinderi
CONSILIUL CONCURENŢEI
H O T Ă R Î R E
cu privire la aprobarea Regulamentului privind acceptarea
angajamentelor propuse de către întreprinderi
nr. 2 din 22.01.2015
(în vigoare 20.02.2015)
Monitorul Oficial nr. 39-45 art. 329 din 20.02.2015
* * *
|
ÎNREGISTRAT la Ministerul Justiţiei al Republicii Moldova cu nr.1023 din 10 februarie 2015 Ministru __________Oleg EFRIM |
În temeiul art.41 alin.(1) lit.c) şi art.46 alin.(6) lit.f) din Legea concurenţei nr.183 din 11 iulie 2012, cu modificările ulterioare (Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2012, nr.193-197, art.667),
în vederea transpunerii prevederilor Comunicării Comisiei privind măsurile corective admisibile în temeiul Regulamentului (CE) nr.139/2004 al Consiliului şi în temeiul Regulamentului (CE) nr.802/2004 al Comisiei (2008/C 267/01), publicat în Jurnalul Oficial al Uniunii Europene nr.C-267/1 din 22 octombrie 2008, Plenul Consiliului Concurenţei
HOTĂRĂŞTE:
1. Se aprobă Regulamentul privind acceptarea angajamentelor propuse de către întreprinderi (se anexează).
2. Prezenta hotărîre intră în vigoare la data publicării în Monitorul Oficial al Republicii Moldova.
| PREŞEDINTELE PLENULUI | |
| CONSILIULUI CONCURENŢEI | Viorica CĂRARE |
| Nr.2. Chişinău, 22 ianuarie 2015. | |
Aprobat
prin Hotărîrea Plenului
Consiliului Concurenţei
nr.2 din 22 ianuarie 2015
REGULAMENT
privind acceptarea angajamentelor propuse de către întreprinderi
Capitolul I
DISPOZIŢII GENERALE
1. Regulamentul privind acceptarea angajamentelor propuse de către întreprinderi transpune prevederile Comunicării Comisiei privind măsurile corective admisibile în temeiul Regulamentului (CE) nr.139/2004 al Consiliului şi în temeiul Regulamentului (CE) nr.802/2004 al Comisiei (2008/C 267/01), publicat în Jurnalul Oficial al Uniunii Europene C-267/1 din 22 octombrie 2008.
2. Prezentul Regulament stabileşte principiile generale aplicabile angajamentelor de către Consiliul Concurenţei, tipurile de angajamente, condiţiile pe care trebuie să le îndeplinească propunerile de angajamente, termenele şi procedura pentru acceptarea şi evaluarea angajamentelor propuse de întreprinderi atît în cazul practicilor anticoncurenţiale, cît şi în cazul concentrărilor economice.
3. Scopul prezentului Regulament este de a prevedea mecanismul de asumare şi de acceptare a angajamentelor propuse de întreprinderi în cazul practicilor anticoncurenţiale în vederea înlăturării situaţiei care a condus la iniţierea investigaţiei şi a angajamentelor de modificare a concentrărilor economice asumate de întreprinderile implicate, pentru realizarea compatibilităţii concentrării economice cu mediul concurenţial.
4. Consiliul Concurenţei ia decizii privind acceptarea angajamentelor propuse de întreprinderi în condiţiile art.41 alin.(1) lit.u) din Legea concurenţei nr.183 din 11 iulie 2012, denumită în continuare Legea concurenţei.
5. Întreprinderile pot propune angajamente în cazul practicilor anticoncurenţiale şi concentrărilor economice.
6. Plenul Consiliului Concurenţei adoptă decizii prin care conferă forţă juridică obligatorie angajamentelor asumate de întreprinderi în cazul practicilor anticoncurenţiale, conform art.41 alin.(4) din Legea concurenţei.
7. Plenul Consiliului Concurenţei adoptă decizii prin care declară o concentrare economică compatibilă cu mediul concurenţial în urma modificărilor efectuate prin asumarea angajamentelor de întreprinderile implicate la etapa I (evaluarea concentrării economice) şi la etapa II (investigarea concentrării economice), conform art.25 alin.(1) lit.b) şi alin.(2) lit.c) din Legea concurenţei.
8. Procedura de angajamente prevăzută la art.41 alin.(4) şi art.58 alin.(3) din Legea concurenţei suspendă procedurile ce se impun ca urmare a iniţierii investigaţiei, iar documentele întocmite şi comunicate în baza acesteia vor constitui obiectul unui dosar distinct de cel de investigare. Cererile întreprinderilor privind aplicarea la angajamente şi/sau documentele din dosarul privind angajamentele nu pot fi folosite la investigare.
9. Termenele prevăzute la art.25 alin.(1) lit.b) şi alin.(2) lit.c) din Legea concurenţei, conform art.25 alin.(4) din Legea concurenţei, se prelungesc cu 30 de zile lucrătoare în cazul în care întreprinderile implicate se oferă să îşi asume angajamente în vederea realizării compatibilităţii concentrării economice cu mediul concurenţial.
Capitolul II
CONDIŢIILE, TERMENELE ŞI PROCEDURA PENTRU ACCEPTAREA ŞI EVALUAREA
ANGAJAMENTELOR ÎN CAZUL PRACTICILOR ANTICONCURENŢIALE
Secţiunea 1.
Dispoziţii generale
10. Scopul principal urmărit prin acceptarea angajamentelor este restabilirea rapidă a mediului concurenţial, prin luarea unor măsuri de natură a înlătura situaţia care a determinat Consiliul Concurenţei să declanşeze investigaţia. Prin acceptarea de angajamente sînt urmărite obiective precum înlăturarea rapidă a îngrijorărilor legate de concurenţă pe baza unor soluţii viabile ajustate la aceste îngrijorări, îmbunătăţirea mediului concurenţial şi realizarea unei economii de procedură.
11. Iniţiativa formulării de propuneri de angajamente aparţine exclusiv întreprinderilor faţă de care s-a iniţiat investigaţia. Întreprinderile au libertatea de a decide cu privire la natura, conţinutul şi durata angajamentelor pe care le propun în vederea înlăturării situaţiei care a determinat iniţierea investigaţiei.
12. Utilizarea angajamentelor se limitează la situaţiile în care este evident că intervenţia întreprinderilor, prin asumarea angajamentelor şi prin punerea acestora în practică, conduce la restabilirea rapidă şi durabilă a mediului concurenţial sau într-o manieră mai eficientă decît s-ar fi realizat prin intervenţia Consiliului Concurenţei, prin emiterea unei decizii de constatare a unei încălcări, de aplicare a unei amenzi şi/sau de impunere de măsuri corective.
13. Consiliul Concurenţei nu va accepta angajamente în cazurile în care consideră că aplicarea unei sancţiuni răspunde mai bine obiectivelor politicii de concurenţă. Consiliul Concurenţei nu va accepta angajamente în cazul faptelor de gravitate mare, cum ar fi acordurile orizontale de tipul cartelurilor dure şi tipurile de abuz de poziţie dominantă care au avut consecinţe deosebit de grave pentru piaţă, producînd efecte pe zone întinse ale acesteia, atunci cînd importanţa pedepsei şi a descurajării prevalează.
Secţiunea 2.
Condiţiile de bază şi de formă pentru acceptarea angajamentelor
14. Consiliul Concurenţei va accepta doar angajamentele care înlătură situaţia care a condus la iniţierea investigaţiei şi care contribuie la protecţia concurenţei. Angajamentele trebuie să elimine în întregime problemele de concurenţă şi trebuie să fie complete, eficiente şi să poată fi puse în aplicare în mod efectiv. Eficacitatea angajamentelor va fi apreciată prin prisma capacităţii acestora de a rezolva problemele de concurenţă identificate. Angajamentele trebuie să prezinte un grad de certitudine suficient privind punerea lor în aplicare. Punerea în aplicare şi/sau monitorizarea angajamentelor nu trebuie să prezinte dificultăţi.
15. Angajamentele trebuie să fie relevante şi proporţionale, pentru a soluţiona problemele de concurenţă identificate. Pot fi considerate ca fiind relevante şi acele angajamente a căror îndeplinire facilitează îndeplinirea altor angajamente propuse. În cadrul evaluării Consiliul Concurenţei ia în considerare interesele legitime ale terţilor.
16. Aprecierea îndeplinirii condiţiilor prevăzute la pct.14-15 va fi făcută în funcţie de circumstanţele specifice fiecărui caz. Plenul Consiliului Concurenţei va lua în considerare toţi factorii relevanţi legaţi de angajamentul respectiv: tipul, amploarea şi aria de aplicare a angajamentului propus, folosind ca termeni de referinţă structura şi caracteristicile distinctive ale pieţei pe care apar problemele de concurenţă, inclusiv poziţia întreprinderilor implicate şi a altor întreprinderi pe piaţă.
17. Pentru a fi luată în considerare, propunerea de angajamente trebuie să îndeplinească următoarele condiţii:
1) să fie prezentată în scris, sub semnătură. În cazul în care aplicarea şi/sau monitorizarea angajamentelor presupune participarea unor terţi, propunerea va fi însoţită de contractele încheiate între întreprinderea care oferă angajamentele şi terţii în cauză;
2) să fie prezentată în perioada stabilită conform pct.23;
3) să reprezinte o ofertă, fermă, neechivocă, precisă, completă, necondiţionată şi irevocabilă. Propunerea trebuie să fie suficient de detaliată, astfel încît să permită Consiliului Concurenţei realizarea unei evaluări complete;
4) să cuprindă explicaţii cu privire la modul în care ansamblul angajamentelor şi fiecare dintre acestea permite înlăturarea situaţiei care a condus la iniţierea investigaţiei;
5) să cuprindă detalii cu privire la mecanismul de monitorizare propus de părţi, atunci cînd este cazul;
6) să fie însoţită de o versiune neconfidenţială a propunerii de angajamente, necesară pentru consultarea de către Consiliul Concurenţei a terţilor interesaţi, în cazul în care conţine informaţii confidenţiale.
Secţiunea 3.
Tipuri de angajamente
18. Angajamentele pot fi comportamentale sau structurale. Pentru a obţine un rezultat optim, angajamentele structurale pot fi combinate cu cele comportamentale.
19. Angajamentele comportamentale reprezintă o obligaţie asumată de întreprinderi de a adopta un anumit comportament pe piaţă în raport cu terţii.
20. Angajamentele comportamentale sînt pozitive atunci cînd reprezintă o obligaţie de a se comporta într-o anumită manieră şi negative, atunci cînd presupun o obligaţie de a se abţine de la un anumit comportament.
21. Angajamentele comportamentale au caracter flexibil, avînd posibilitatea de a fi ajustate în funcţie de circumstanţele specifice fiecărui caz. Angajamentele comportamentale, care depind şi de acţiunea unor terţi, sînt angajamente cu un nivel de certitudine redus şi nu pot fi acceptate ca angajamente de sine stătătoare decît dacă părţile prezintă în scris acordul necondiţionat al respectivului terţ.
22. Angajamentele structurale produc o modificare imediată şi definitivă în structura pieţei şi nu necesită o monitorizare pe termen mediu sau lung.
Secţiunea 4.
Iniţierea discuţiilor privind propunerile de angajamente şi evaluarea preliminară
23. Întreprinderile pot contacta în scris, din propria iniţiativă, Consiliul Concurenţei pentru a verifica oportunitatea de a iniţia discuţii privind acceptarea de angajamente în cazul care constituie obiectul investigaţiei. Întreprinderile pot contacta Consiliul Concurenţei pe durata procedurii de investigaţie pînă la adoptarea deciziei de către Plenul Consiliului Concurenţei asupra cazului. Intenţia de înaintare a angajamentelor se depune conform Formularului de cerere privind intenţia de a iniţia discuţii de acceptare a angajamentelor, parte componentă a prezentului Regulament (anexa nr.1).
24. Consiliul Concurenţei, în termen de maximum 60 de zile lucrătoare de la primirea intenţiei de înaintare a angajamentelor informează întreprinderile dacă pot fi sau nu iniţiate discuţii în privinţa angajamentelor înaintate de către acestea.
25. După primirea intenţiei întreprinderilor de a propune angajamente, echipa de investigaţie efectuează evaluarea problemelor concurenţiale şi a oportunităţii de a iniţia discuţii cu privire la acceptarea de angajamente, pe care o va supune dezbaterii Plenului Consiliului Concurenţei. Plenul se va pronunţa asupra oportunităţii iniţierii discuţiilor privind acceptarea angajamentelor şi va desemna angajaţii care vor reprezenta Consiliul Concurenţei în discuţii.
26. În cazul în care Plenul Consiliului Concurenţei decide că nu este oportună iniţierea discuţiilor privind angajamentele, Consiliul Concurenţei va informa întreprinderile în acest sens în termen de 3 zile lucrătoare.
27. În cazul în care investigaţia vizează două sau mai multe întreprinderi, iar Consiliul Concurenţei a fost contactat doar de o singură întreprindere sau de cîteva din întreprinderile vizate în vederea iniţierii discuţiilor în privinţa angajamentelor, Consiliul Concurenţei, în termen de 3 zile lucrătoare de la primirea intenţiei de a propune angajamente, va informa celelalte întreprinderi cu privire la acest fapt. Dacă nu toate întreprinderile vizate îşi exprimă disponibilitatea de a formula angajamente, în termenul indicat, Plenul Consiliului Concurenţei, în funcţie de circumstanţe, poate decide:
1) că este oportună iniţierea discuţiilor privind acceptarea angajamentelor din partea unei singure întreprinderi sau mai multor din întreprinderile vizate, dacă va stabili că prin adoptarea unei decizii de acceptare de angajamente ar putea fi atins scopul acestor angajamente. Faţă de întreprinderile care nu îşi exprimă disponibilitatea de a formula angajamente se va continua acţiunile procedurale ce se impun ca urmare a iniţierii investigaţiei;
2) că nu este oportună iniţierea discuţiilor privind acceptarea angajamentelor din partea unei singure întreprinderi sau mai multor din întreprinderile vizate, dacă va stabili că prin adoptarea unei decizii de acceptare de angajamente nu ar putea fi atins scopul acestor angajamente.
Scopul angajamentelor nu poate fi atins prin emiterea unei decizii de acceptare de angajamente din partea unei singure întreprinderi sau mai multor din întreprinderile vizate, dacă punerea în aplicare a angajamentelor depinde de voinţa altor întreprinderi vizate de investigaţie, care, fiind informate despre posibilitatea de a formula angajamente, şi-au exprimat dezinteresul pentru iniţierea unor astfel de discuţii.
28. Consiliul Concurenţei, în termen de maximum 60 de zile lucrătoare de la primirea intenţiei de înaintare a angajamentelor, poate organiza o întîlnire în care să fie discutate problemele legate de concurenţă generate de practica ce face obiectul investigaţiei, precum şi angajamentele pe care întreprinderea intenţionează să le propună.
29. În cazul în care în practica anticoncurenţială ce face obiectul investigaţiei sînt implicate două sau mai multe întreprinderi, Consiliul Concurenţei va organiza întîlniri separate.
30. Dacă două sau mai multe întreprinderi investigate fac parte din acelaşi grup de întreprinderi, acestea pot participa la o întîlnire comună sau îşi pot desemna un reprezentant comun care să le reprezinte interesele.
31. În cazul în care Plenul Consiliului Concurenţei decide că este oportună iniţierea de discuţii privind angajamentele, Consiliul Concurenţei va transmite întreprinderilor o scrisoare în care vor fi prezentate problemele concurenţiale care constituie obiectul investigaţiei şi le va comunica termenul în care trebuie să prezinte în scris propunerea de angajamente, care nu poate fi mai scurt de 30 de zile, cu excepţia cazului în care întreprinderile sau asociaţiile de întreprinderi vizate nu au consimţit altfel. Prin scrisoarea în care se prezintă îngrijorările concurenţiale nu se stabileşte comiterea unei încălcări a legislaţiei concurenţiale, ci doar se explică modul în care faptele constatate la această etapă a procesului ar putea constitui o practică interzisă.
32. Înaintarea propunerii de angajamente nu poate fi calificată ca acţiune de recunoaştere de către întreprindere a existenţei unei încălcări. Consiliul Concurenţei nu va folosi propunerea de angajamente de către întreprinderi pentru probarea unei decizii ulterioare de constatare a practicii anticoncurenţiale.
33. După primirea propunerii de angajamente, Consiliul Concurenţei va efectua evaluarea preliminară cu privire la îndeplinirea condiţiilor de formă prevăzute la pct.17 şi, dacă propunerea de angajamente nu îndeplineşte aceste condiţii, cu excepţia celei prevăzute la pct.17, subpct. 2 va informa întreprinderea privind neajunsurile depistate şi îi va acorda dreptul de a înlătura aceste neajunsuri într-un termen care nu poate depăşi 30 de zile.
34. În cazul în care propunerea de angajamente nu a fost prezentată în termenul stabilit de Consiliul Concurenţei sau întreprinderea nu a înlăturat în termenul indicat neajunsurile depistate, Consiliul Concurenţei va informa în scris în termen de 3 zile lucrătoare întreprinderea cu privire la respingerea angajamentelor şi va continua acţiunile procedurale ce se impun ca urmare a iniţierii investigaţiei.
35. Dacă în urma examinării propunerii de angajamente şi discuţiilor purtate cu întreprinderile, Plenul Consiliului Concurenţei identifică dificultăţi la aplicarea sau monitorizarea angajamentelor, acesta poate renunţa la procedura privind angajamentele şi va continua acţiunile procedurale ce se impun ca urmare a iniţierii investigaţiei. Consiliul Concurenţei va informa în scris întreprinderile despre acest fapt.
Secţiunea 5.
Testul de piaţă
36. În cazul în care angajamentele propuse de către întreprindere îndeplinesc condiţiile prevăzute la pct.14, 15 şi 17, Consiliul Concurenţei va publica pe pagina sa web un rezumat al cazului, versiunea angajamentelor în varianta neconfidenţială propusă şi termenul de prezentare a observaţiilor, care nu poate fi mai mic de 30 de zile. În acest sens, Consiliul Concurenţei poate elabora un comunicat de presă.
37. Consiliul Concurenţei, în temeiul art.54 din Legea concurenţei, poate solicita persoanelor fizice şi/sau juridice, să prezinte observaţii cu privire la angajamentele propuse.
38. Rezumatul cazului trebuie să fie întocmit astfel încît să permită terţilor să înţeleagă elementele esenţiale ale angajamentelor şi modul în care acestea sînt destinate pentru a răspunde îngrijorărilor concurenţiale identificate de Consiliul Concurenţei.
39. Dacă cazul a fost iniţiat la plîngere, Consiliul Concurenţei remite autorului plîngerii rezumatul cazului şi versiunea angajamentelor în varianta neconfidenţială, pentru prezentarea observaţiilor în termenul indicat la pct.36.
40. Consiliul Concurenţei poate organiza suplimentar discuţii cu participanţii la piaţa relevantă în privinţa angajamentelor propuse de către întreprindere. Discuţiile pot fi solicitate în scris de către părţile terţe pînă la expirarea termenului de prezentare a observaţiilor sau din oficiu de către angajaţii desemnaţi de Plenul Consiliului Concurenţei, ulterior prezentării observaţiilor de către participanţii la piaţă.
41. Consiliul Concurenţei va remite observaţiile formulate de terţi, fără a fi divulgată identitatea acestora, întreprinderii şi autorului plîngerii şi, după evaluarea observaţiilor formulate de terţi, poate organiza o şedinţă a Plenului Consiliului Concurenţei în cadrul căreia va discuta cu întreprinderea rezultatele testului de piaţă. Dacă este cazul, Plenul Consiliului Concurenţei poate condiţiona acceptarea angajamentelor prin introducerea anumitor modificări, ţinînd cont de observaţiile făcute de autorul plîngerii sau alte persoane interesate. Dacă întreprinderea acceptă să introducă modificările imediat, Plenul Consiliului Concurenţei va anunţa o pauză, iar şedinţa va fi reluată după ce angajaţii desemnaţi de Plenul Consiliului Concurenţei şi întreprinderea vor conveni asupra propunerii de angajamente modificate. Dacă modificările cerute sînt majore şi întreprinderea solicită mai mult timp pentru a decide asupra propunerii de angajamente modificate, Plenul Consiliului Concurenţei va stabili data noii şedinţe şi data pînă la care întreprinderea trebuie să prezinte propunerea de angajamente modificate, care nu va depăşi 30 de zile.
42. Dacă întreprinderea nu modifică propunerea de angajamente în termenul indicat în conformitate cu pct.41, Consiliul Concurenţei va considera că aceasta a renunţat la posibilitatea înaintării de angajamente şi va continua acţiunile procedurale ce se impun ca urmare a iniţierii investigaţiei.
Secţiunea 6.
Decizia privind acceptarea angajamentelor
43. Dacă Plenul Consiliul Concurenţei stabileşte că angajamentele propuse sînt suficiente pentru protecţia concurenţei şi aplicarea acestora conduce la înlăturarea problemei ce a determinat iniţierea investigaţiei, Plenul Consiliului Concurenţei va adopta decizia prin care conferă forţă obligatorie angajamentelor propuse de întreprinderi şi încetează investigaţia cazului, constatînd că nu mai există temeiuri pentru acţiune din partea Plenului Consiliului Concurenţei. În cazul în care primeşte o plîngere privind o situaţie soluţionată prin decizia de acceptare a angajamentelor, Consiliul Concurenţei va respinge plîngerea pe motivul că nu mai există temeiuri pentru acţiunea Plenului Consiliului Concurenţei.
44. Decizia privind acceptarea angajamentelor trebuie să descrie angajamentele propuse de întreprindere şi să explice modul în care angajamentele ar rezolva problemele de concurenţă identificate.
45. Prin decizia privind acceptarea angajamentelor se pune capăt unei situaţii care posibil încalcă legislaţia din domeniul concurenţei, fără să se concluzioneze dacă a avut sau are loc o încălcare a legislaţiei concurenţiale.
46. Decizia privind acceptarea angajamentelor va specifica perioada pentru care întreprinderea este obligată de a aplica angajamentele. Obligaţia întreprinderii de a respecta angajamentele încetează la data expirării perioadei indicate în decizia privind acceptarea angajamentelor.
47. Decizia adoptată de Plenul Consiliului Concurenţei se comunică părţilor vizate în termen de 10 zile calendaristice de la data adoptării, în conformitate cu art.65 alin.(2) din Legea concurenţei.
48. În cazul în care se constată că angajamentele propuse nu îndeplinesc condiţiile prevăzută la pct.43 din prezentul Regulament, Plenul Consiliului Concurenţei adoptă o decizie motivată privind respingerea propunerii de angajamente. În termen de 10 zile de la data adoptării deciziei, Consiliul Concurenţei va comunica în scris întreprinderii decizia adoptată şi o va informa despre reluarea acţiunile procedurale ce se impun ca urmare a iniţierii investigaţiei.
Secţiunea 7.
Monitorizarea îndeplinirii angajamentelor
49. Consiliul Concurenţei va monitoriza îndeplinirea angajamentelor cuprinse în decizia emisă potrivit prevederilor art.41 alin.(4) din Legea concurenţei.
50. În funcţie de natura şi complexitatea angajamentelor asumate de întreprinderi, Consiliul Concurenţei poate solicita întreprinderilor să propună un mandatar care să monitorizeze respectarea angajamentelor. Mandatarul împuternicit cu monitorizarea angajamentelor se aprobă de către Consiliul Concurenţei.
51. Detaliile referitor la mecanismul de monitorizare vor fi incluse în decizia de acceptare a angajamentelor.
52. Monitorizarea va cuprinde acţiunile de urmărire a îndeplinirii angajamentelor, prin efectuarea de verificări periodice, solicitări de informaţii şi documente.
53. Misiunea de mandatar împuternicit cu monitorizarea angajamentelor poate fi îndeplinită de companiile de consultanţă, societăţile de audit, de persoane care au experienţă în sectorul respectiv, în cazul în care aceste persoane dispun de capacităţile şi resursele necesare pentru a îndeplini sarcinile în cauză. Mandatarul trebuie să fie independent faţă de Consiliul Concurenţei, de întreprinderile implicate şi să deţină calificările necesare îndeplinirii mandatului său.
54. Atribuţiile şi competenţele mandatarului vor fi detaliate în contractul de mandat încheiat între întreprinderea care şi-a asumat angajamente şi mandatar. Consiliul Concurenţei va examina şi aproba termenii contractului de mandat. Remunerarea mandatarului revine în sarcina întreprinderii care şi-a asumat angajamente. Părţile nu pot emite nici o instrucţiune către mandatar fără aprobarea Consiliului Concurenţei. Mandatarul împuternicit de a monitoriza va păstra confidenţialitatea secretului comercial şi a altor informaţii confidenţiale ale părţilor şi ale terţilor.
55. Mandatarul va transmite Consiliului Concurenţei rapoarte periodice (lunare, trimestriale, semestriale sau anuale) privind îndeplinirea angajamentelor, precum şi alte informaţii şi/sau rapoarte care au legătură cu respectarea angajamentelor, în modul stabilit de Plenul Consiliului Concurenţei.
56. Monitorizarea se va desfăşura pe toată perioada prevăzută în decizia privind angajamentele fiind finalizată printr-un raport de monitorizare ce va fi prezentat Consiliului Concurenţei.
Secţiunea 8.
Sancţiuni
57. Neîndeplinirea angajamentelor asumate prin decizia Plenului Consiliului Concurenţei de acceptare a angajamentelor este sancţionată în conformitate cu Legea concurenţei.
58. Plenul Consiliului Concurenţei, conform art.41 alin.(5) din Legea concurenţei, poate, la cerere sau din oficiu, să redeschidă procedura:
1) în cazul în care intervine o schimbare esenţială privind oricare dintre faptele pe care s-a fundamentat decizia;
2) în cazul în care întreprinderea care şi-a asumat angajamente acţionează contrar angajamentelor luate;
3) în cazul în care decizia a fost fundamentată pe informaţii incomplete, inexacte sau care induc în eroare, furnizate de întreprinderea care şi-a asumat angajamente.
Capitolul III
CONDIŢIILE, CARACTERUL ŞI PROCEDURA PENTRU ACCEPTAREA
ANGAJAMENTELOR ÎN CAZUL CONCENTRĂRILOR ECONOMICE
Secţiunea 1.
Dispoziţii generale
59. Plenul Consiliului Concurenţei evaluează compatibilitatea concentrărilor economice notificate cu mediul concurenţial, conform Legii concurenţei şi Regulamentului privind concentrările economice, aprobat prin Hotărîrea Plenului Consiliului Concurenţei nr.17 din 30 august 2013.
60. În situaţia în care o concentrare economică generează sau riscă să genereze probleme de concurenţă, prin faptul că ridică obstacole semnificative în calea concurenţei efective, ca urmare a creării sau consolidării unei poziţii dominante, întreprinderile implicate pot încerca să modifice concentrarea economică în vederea eliminării problemelor de concurenţă şi să obţină astfel decizia privind compatibilitatea operaţiunii de concentrare economică cu mediul concurenţial. Asemenea modificări pot fi puse în aplicare integral înaintea emiterii deciziei privind compatibilitatea operaţiunii de concentrare economică cu mediul concurenţial sau ulterior emiterii acesteia.
61. Plenul Consiliului Concurenţei identifică dacă o concentrare economică ridică obstacole semnificative în calea concurenţei efective. Consiliul Concurenţei informează întreprinderile implicate cu privire la problemele de concurenţă identificate, pentru a permite acestora să formuleze propuneri de angajamente adecvate. Întreprinderile implicate la concentrare pot propune angajamente Consiliului Concurenţei. În lipsa acestora, Consiliul Concurenţei nu poate impune în mod unilateral nici o condiţie în scopul emiterii unei decizii privind compatibilitatea operaţiunii de concentrare economică cu mediul concurenţial, ci numai pe baza angajamentelor întreprinderilor implicate.
62. Consiliul Concurenţei informează întreprinderile implicate în scris despre evaluarea preliminară efectuată cu privire la angajamentele propuse. În cazul în care întreprinderile implicate nu propun angajamente adecvate pentru înlăturarea problemelor de concurenţă, Plenul Consiliului Concurenţei emite o decizie prin care va declara operaţiunea de concentrare economică incompatibilă cu mediul concurenţial.
63. Consiliul Concurenţei evaluează dacă angajamentele propuse, odată puse în aplicare, elimină problemele de concurenţă identificate. Întreprinderile implicate vor furniza toate informaţiile necesare Consiliului Concurenţei pentru evaluarea angajamentelor propuse conform Formularului privind angajamentele în materia concentrărilor economice, parte integrantă a prezentului Regulament (anexa nr.2). Întreprinderile implicate pot contacta în prealabil Consiliul Concurenţei anterior transmiterii Formularului privind angajamentele în materia concentrărilor economice, pentru a discuta adaptarea cerinţelor specifice din formular în funcţie de informaţiile necesare în cazurile respective.
64. Plenul Consiliului Concurenţei stabileşte dacă o concentrare economică, astfel cum este modificată de angajamentele propuse în mod valabil, trebuie să fie declarată incompatibilă cu mediul concurenţial deoarece ar ridica, în pofida angajamentelor, obstacole semnificative în calea concurenţei efective. O concentrare economică modificată prin angajamente se supune aceloraşi criterii, în ceea ce priveşte sarcina probei pentru interdicţia operaţiunii de concentrare economică sau emiterea deciziei privind compatibilitatea operaţiunii de concentrare economică cu mediul concurenţial, ca şi o concentrare economică nemodificată.
Secţiunea 2.
Condiţiile de bază pentru acceptarea angajamentelor
65. Plenul Consiliului Concurenţei acceptă numai angajamentele care fac concentrarea economică compatibilă cu mediul concurenţial, prevenind apariţia obstacolelor semnificative în calea concurenţei efective. Angajamentele trebuie să elimine în întregime problemele de concurenţă, să fie complete şi eficiente şi să poată fi puse în aplicare într-o perioadă scurtă de timp.
66. Se consideră că angajamentele structurale propuse de întreprinderile implicate, în special cesionările, îndeplinesc condiţiile specificate la pct.65 numai în cazul în care Consiliul Concurenţei poate concluziona, cu un grad de certitudine suficient, că va fi posibilă punerea în aplicare a acestora şi că noile entităţi rezultate sînt suficient de viabile pentru a garanta că distorsionarea semnificativă a concurenţei nu se va produce.
67. Gradul de certitudine suficient privind punerea în aplicare a angajamentelor propuse poate fi afectat de riscuri legate de transferul unei activităţi destinate cesionării, cum ar fi condiţiile pe care trebuie să le îndeplinească întreprinderile implicate care participă la cesionare, drepturile terţilor în legătură cu activitatea sau riscurile privind găsirea unui cumpărător adecvat, precum şi riscurile legate de degradarea activelor pînă la data realizării cesionării. Întreprinderilor implicate le revine obligaţia de a înlătura aceste incertitudini legate de punerea în aplicare a angajamentelor atunci cînd acestea sînt prezentate Consiliului Concurenţei.
68. La evaluarea condiţiei dacă angajamentul propus va elimina problemele de concurenţă identificate, Consiliul Concurenţei va lua în considerare toţi factorii relevanţi legaţi de angajamentul respectiv, printre care: tipul, amploarea şi aria de aplicare a angajamentului propus, folosind ca termeni de referinţă structura şi caracteristicile distinctive ale pieţei pe care apar problemele de concurenţă, inclusiv poziţia întreprinderilor implicate şi a altor întreprinderi pe piaţă.
69. Cesionările, odată ce au fost puse în aplicare, nu mai necesită nici o măsură de monitorizare suplimentară. Alte tipuri de angajamente pot să necesite mecanisme de monitorizare efective pentru a se asigura că efectul lor nu este redus sau chiar eliminat de întreprinderile implicate. Altfel, aceste angajamente ar trebui considerate ca simple declaraţii de intenţie ale întreprinderilor implicate şi nu ar constitui obligaţii.
70. În cazurile în care întreprinderile implicate propun angajamente, astfel încît nu există un grad de certitudine suficient, la data emiterii deciziei, că acestea pot fi puse integral în aplicare şi că sînt susceptibile să menţină o concurenţă efectivă pe piaţă, nu poate fi emisă o decizie privind compatibilitatea operaţiunii de concentrare economică cu mediul concurenţial. Plenul Consiliului Concurenţei va respinge aceste angajamente, pe motiv că punerea în aplicare a angajamentelor nu poate fi monitorizată în mod efectiv şi că absenţa unei monitorizări efective limitează sau chiar elimină efectul angajamentelor propuse.
Secţiunea 3.
Caracterul adecvat al diferitelor tipuri de angajamente
71. Angajamentele de natură structurală, precum cesiunea sînt preferabile, în măsura în care acestea previn în mod durabil problemele de concurenţă care ar fi rezultat din concentrare, astfel cum a fost notificată. Angajamentele structurale nu necesită măsuri de monitorizare pe termen mediu şi lung.
72. Angajamentele de cesionare sînt cel mai bun mod de a înlătura problemele de concurenţă rezultate din suprapunerile pe orizontal şi pot fi cea mai bună soluţie de rezolvare a problemelor de tip vertical sau conglomerat. Alte angajamente structurale pot fi adecvate pentru a rezolva toate tipurile de probleme în cazul în care angajamentele în cauză sînt echivalente unor cesionări din punctul de vedere al efectelor lor, după cum se prevede la pct.122-130.
73. Angajamentele privind comportamentul viitor al întreprinderii rezultate din concentrare pot fi acceptate numai cu titlu excepţional, în împrejurări specifice. Angajamentele sub forma promisiunilor de a nu creşte preţurile, de a nu reduce gama de produse sau de a nu elimina unele mărci etc. nu vor înlătura problemele de concurenţă rezultate din suprapunerile pe orizontală. Astfel de angajamente pot fi acceptate numai în situaţia în care viabilitatea acestora este garantată pe deplin de punerea în aplicare şi monitorizarea efectivă, potrivit pct.69, 70, 127, 128, precum şi în situaţia în care nu riscă să conducă la distorsionarea concurenţei.
Secţiunea4.
Procedura
74. Plenul Consiliului Concurenţei acceptă angajamente la etapa de evaluare a concentrării economice şi la etapa de investigare a concentrării economice.
75. Angajamentele pot fi propuse numai de către întreprinderile implicate. Plenul Consiliului Concurenţei va asigura obligativitatea angajamentelor prin faptul că va condiţiona decizia privind compatibilitatea operaţiunii de concentrare economică cu mediul concurenţial de respectarea angajamentelor respective.
76. Plenul Consiliului Concurenţei va emite o decizie privind compatibilitatea operaţiunii de concentrare economică cu mediul concurenţial condiţionată, în temeiul art.25 alin.(1) lit.b) din Legea concurenţei, dacă ajunge la concluzia că îndoielile grave la care se face referire la art.25 alin.(1) din Legea concurenţei au fost înlăturate în urma angajamentelor propuse de întreprinderile implicate.
77. În cazul în care Plenul Consiliului Concurenţei constată că operaţiunea de concentrare economică prezintă îndoieli grave privind compatibilitatea cu mediul concurenţial şi acestea nu pot fi înlăturate ca urmare a angajamentelor propuse de întreprinderile implicate, conform art.25 alin.(1) lit.b) din Legea concurenţei, va decide iniţierea unei investigaţii.
78. În cazul în care întreprinderile implicate încălcă una sau mai multe obligaţii incluse în decizia adoptată în conformitate cu art.25 alin.(1) lit.b) sau alin.(2) lit.c) din Legea concurenţei, Plenul Consiliului Concurenţei poate lua măsurile prevăzute de Legea concurenţei.
Capitolul IV
TIPURI DE ANGAJAMENTE ÎN CAZUL
CONCENTRĂRILOR ECONOMICE
Secţiunea 1.
Cesionarea unei activităţi viabileşi competitive către un cumpărător adecvat
79. În cazul în care există riscul ca o concentrare economică să ridice obstacole semnificative în calea concurenţei efective, cea mai eficientă modalitate de a menţine concurenţa efectivă este crearea condiţiilor de înfiinţare a unei noi întreprinderi concurente sau de consolidare a concurenţilor existenţi, prin realizarea unei cesionări de către întreprinderile implicate.
80. Elementele cesionate trebuie să constituie o activitate viabilă care, în cazul în care ar fi exploatată de un cumpărător adecvat, ar putea concura efectiv şi durabil cu întreprinderea creată prin concentrarea economică, ca întreprindere activă. Pentru a asigura viabilitatea activităţii respective, ar putea fi necesară şi includerea activităţilor legate de pieţele pe care Consiliul Concurenţei nu a identificat probleme de concurenţă, dacă acest lucru este necesar pentru a crea un concurent efectiv pe pieţele vizate de concentrare.
81. În cazul în care se propune cesionarea unei activităţi viabile, este necesar să se ţină cont de incertitudinile şi de riscurile aferente transferului activităţii către un nou proprietar.
82. Riscurile specificate la pct.81 pot limita impactul concurenţial al cesionării activităţii şi, prin urmare, pot conduce la o situaţie de piaţă care nu ar fi, în mod necesar, de natură să elimine respectivele probleme de concurenţă.
Secţiunea 2.
Caracteristicile activităţii destinate cesionării
83. Activitatea destinată cesionării trebuie să includă toate activele care contribuie la funcţionarea sa curentă sau care sînt necesare pentru a asigura viabilitatea şi competitivitatea sa, precum şi întregul personal angajat în prezent sau care este necesar pentru a asigura viabilitatea şi competitivitatea activităţii.
84. Personalul şi activele care sînt în prezent partajate între activitatea destinată cesionării şi alte activităţi ale întreprinderilor implicate, dar care sînt necesare pentru a asigura viabilitatea şi competitivitatea acesteia, trebuie să fie incluse în cesiune.
85. Întreprinderile implicate trebuie să includă în angajamente o descriere precisă a caracteristicilor activităţii cesionate. Descrierea trebuie să fie adaptată fiecărui caz şi trebuie să conţină toate elementele care fac parte din activitatea destinată cesionării, după cum urmează:
1) imobilizări corporale;
2) imobilizări necorporale;
3) licenţe, permise şi autorizaţii acordate activităţii în cauză de anumite autorităţi;
4) contracte;
5) dosare ale clienţilor, de credit şi de altă natură, în condiţiile prevăzute de Legea nr.133 din 8 iulie 2011 privind protecţia datelor cu caracter personal.
În descrierea activităţii, întreprinderile implicate trebuie să indice personalul pe care intenţionează să îl transfere, inclusiv personalul detaşat şi angajaţii temporar, şi să furnizeze o listă a personalului de bază, respectiv a personalului esenţial pentru viabilitatea şi competitivitatea activităţii. Întreprinderile implicate trebuie să-şi ia angajamentul că nu vor solicita personalul de bază transferat.
86. În descrierea activităţii, întreprinderile implicate trebuie să indice şi regimul de furnizare a produselor şi serviciilor de către acestea către activitatea destinată cesionării sau de către activitatea destinată cesionării către întreprinderile implicate. Asemenea relaţii în derulare ale activităţii cesionate pot fi necesare pentru menţinerea deplinei viabilităţi economice şi a competitivităţii activităţii cesionate pentru o perioadă de tranziţie. Consiliul Concurenţei va accepta un astfel de angajament numai dacă acesta nu afectează independenţa activităţii cesionate faţă de întreprinderile implicate.
87. Întreprinderile implicate trebuie să excludă în mod expres, prin textul angajamentelor, activele sau personalul care sînt utilizate în cadrul acesteia sau de către aceasta, dar care, în opinia întreprinderilor implicate, nu trebuie transferate în cadrul cesionării. Consiliul Concurenţei va putea accepta astfel de excluderi numai dacă întreprinderile implicate pot demonstra că acestea nu afectează viabilitatea şi competitivitatea activităţii.
88. Activitatea destinată cesionării trebuie să fie viabilă. Resursele unui eventual sau chiar presupus cumpărător nu sînt luate în considerare de către Consiliul Concurenţei în faza de evaluare a angajamentului.
89. După adoptarea unei decizii privind compatibilitatea operaţiunii de concentrare economică cu mediul concurenţial, este posibil ca unele dintre activele sau personalul incluse în activitatea cesionată să nu fie necesare cumpărătorului propus. În cadrul procesului de aprobare a cumpărătorului, Consiliul Concurenţei poate, la cererea întreprinderilor implicate, să aprobe cesionarea afacerii către cumpărătorul propus fără unele active sau membri ai personalului, în cazul în care acest lucru nu afectează viabilitatea şi competitivitatea activităţii destinate cesionării după data vînzării, luînd în considerare resursele cumpărătorului propus.
Secţiunea 3.
Activitatea autonomă şi condiţiile pentru acceptarea alternativelor
90. Activitatea destinată cesionării trebuie să fie o activitate autonomă existentă, care poate avea forma unei întreprinderi existente sau a unui grup de întreprinderi existente ori a unei activităţi dintr-o întreprindere.
91. În cazul în care problema de concurenţă rezultă dintr-o suprapunere pe orizontală, întreprinderile implicate pot opta între cesionarea unei activităţi a întreprinderii ţintă sau cesionarea unei activităţi a întreprinderii achizitoare. Dacă cesionarea unei activităţi a întreprinderii ţintă poate să mărească riscul ca activitatea în cauză să nu reprezinte, după cesionare, un concurent viabil care poate intra în concurenţă efectivă şi durabilă pe piaţă, întreprinderile implicate pot propune cesionarea unei activităţi ale întreprinderii achizitoare.
Secţiunea 4.
Disocierile
92. Consiliul Concurenţei, luînd în considerare principiul proporţionalităţii, poate avea în vedere cesionarea unor activităţi care au legături puternice sau care sînt parţial integrate în activităţile reţinute de întreprinderile implicate şi care trebuie disociate. Pentru a reduce la minimum riscurile care ar putea afecta viabilitatea şi competitivitatea în astfel de împrejurări, întreprinderile implicate pot furniza angajamente prin care propun disocierea acelor părţi ale unei activităţi existente, care nu trebuie în mod obligatoriu să fie cesionate. În aceste împrejurări se cesionează o activitate autonomă existentă, chiar dacă, printr-o disociere inversă, întreprinderile implicate pot disocia părţi limitate pe care le pot păstra.
93. Consiliul Concurenţei acceptă angajamente care necesită disocierea unei activităţi numai dacă există certitudinea că, cel puţin la data la care activitatea este transferată cumpărătorului, se cesionează o activitate autonomă viabilă şi riscurile care ar putea afecta viabilitatea şi competitivitatea, generate de disociere, sînt astfel reduse la minimum. Întreprinderile implicate trebuie să garanteze că disocierea este iniţiată în perioada de tranziţie, adică în perioada dintre emiterea deciziei Consiliului Concurenţei şi data încheierii cesionării, respectiv data transferului juridic şi efectiv al activităţii către cumpărător. La sfîrşitul acestei perioade se cesionează o activitate autonomă viabilă. Dacă acest lucru nu este posibil sau dacă disocierea este deosebit de dificilă, întreprinderile implicate pot propune Consiliului Concurenţei o soluţie de tip "cumpărător iniţial", astfel cum este prevăzut la pct.117.
Secţiunea 5.
Cesionarea activelor, inclusiv a mărcilor şi acordarea licenţelor
94. O cesionare care constă într-o combinaţie de active specifice care nu au format o activitate unitară şi viabilă în trecut, în care sînt implicate active care aparţin mai multor întreprinderi implicate, generează riscuri pentru viabilitatea şi competitivitatea activităţii rezultate. Această situaţie se aplică în cazul în care activele individuale pot fi deja considerate ca o activitate viabilă şi competitivă. În cazuri excepţionale poate fi suficient un pachet de cesionare care include numai mărcile, activele de producţie şi/sau distribuţie aferente pentru a crea condiţiile unei concurenţe efective.
95. Cesionarea unei activităţi este preferabilă acordării de licenţe pentru drepturi de proprietate intelectuală. Acordarea unei licenţe nu va fi considerată adecvată în cazurile în care pare posibilă o cesionare a unei activităţi. În cazul în care problemele de concurenţă sînt generate de poziţia pe piaţă deţinută pentru o astfel de tehnologie sau pentru drepturi de proprietate intelectuală, cesionarea acestei tehnologii sau a acestor drepturi constituie cel mai bun angajament, întrucît elimină o relaţie durabilă între noua întreprindere rezultată din concentrare şi concurenţii acesteia. Consiliul Concurenţei poate accepta contracte de licenţă ca alternativă la cesionare în situaţia în care cesionarea ar constitui un obstacol pentru o cercetare eficientă în curs sau cesionarea ar fi imposibilă din cauza naturii activităţii. Aceste licenţe trebuie să permită titularului licenţei să intre în concurenţă efectivă cu întreprinderile implicate într-un mod similar cu situaţia în care ar fi avut loc o cesionare. Aceste licenţe vor fi licenţe exclusive şi nu trebuie să prevadă nici o restricţie privind domeniul de utilizare sau zona geografică pentru titularul licenţei.
96. În cazurile în care pot exista incertitudini cu privire la domeniul de aplicare al licenţei sau la termenii şi condiţiile acesteia, întreprinderile implicate trebuie să cesioneze dreptul de proprietate intelectuală, însă pot obţine în schimb o licenţă. În cazurile în care este incert dacă licenţa va fi acordată efectiv unui titular adecvat, întreprinderile implicate pot avea în vedere propunerea unui "titular iniţial" al licenţei sau o soluţie de "încheiere prealabilă a unui acord", potrivit pct.118.
Secţiunea 6.
Schimbarea mărcii
97. Consiliul Concurenţei poate accepta angajamente de acordare a unei licenţe exclusive, limitate în timp, pentru o anumită marcă, cu scopul de a permite titularului licenţei să schimbe marca produsului în perioada prevăzută. După prima fază de licenţă a angajamentelor de schimbare a mărcii, întreprinderile implicate se angajează ca într-o a doua fază să se abţină de la orice utilizare a mărcii - faza de neutilizare în vederea acordării posibilităţii titularului de licenţă să transfere clienţii dinspre marca licenţiată către propria sa marcă, astfel încît să fie creat un concurent viabil, fără cesionarea definitivă a mărcii licenţiate.
98. Un angajament de schimbare a mărcii prezintă riscuri mari pentru restabilirea unei concurenţe efective decît cesionarea, inclusiv cesionarea unei mărci. Un angajament de tipul schimbării mărcii poate fi acceptabil în cazurile în care marca în cauză este folosită pe scară largă şi o pondere ridicată a cifrei de afaceri pe care a generat-o este realizată pe alte pieţe decît cele pe care au fost identificate probleme de concurenţă. În aceste cazuri, un angajament de schimbare a mărcii trebuie definit în aşa fel încît să garanteze că acordarea licenţei va menţine în mod efectiv o concurenţă durabilă pe piaţă şi că titularul licenţei va constitui un concurent real după schimbarea mărcii produselor.
99. Pentru elaborarea angajamentelor de schimbare a mărcii trebuie îndeplinite mai multe condiţii prealabile:
1) marca destinată transferării trebuie să fie bine cunoscută şi să fie suficient de puternică pentru a garanta atît viabilitatea imediată a mărcii licenţiate, cît şi supravieţuirea economică în cursul perioadei de schimbare a mărcii;
2) unele dintre activele legate de producţia sau distribuţia produselor comercializate sub marca licenţiată sau de transferul de know-how ar putea fi necesare pentru asigurarea viabilităţii angajamentului;
3) licenţa trebuie să fie exclusivă, să nu fie limitată la o anumită gamă de produse de pe o anumită piaţă şi să includă drepturi de proprietate intelectuală care să garanteze că produsul a cărui marcă a fost schimbată va fi recunoscut de clienţi. Întreprinderile implicate nu vor putea folosi semne sau cuvinte similare, întrucît acest lucru ar putea submina efectul operaţiunii de schimbare a mărcii;
4) licenţa şi perioada de neutilizare trebuie să aibă o durată suficient de lungă, avînd în vedere particularităţile cazului respectiv, pentru ca angajamentul de schimbare a mărcii să producă efecte similare cu cele ale unei cesionări.
100. Identitatea potenţialului titular al licenţei va constitui un factor esenţial pentru reuşita angajamentelor de acest tip. Dacă există incertitudini cu privire la existenţa unor titulari de licenţă adecvaţi, capabili şi puternic motivaţi să efectueze operaţiunea de schimbare a mărcii, întreprinderile implicate pot avea în vedere propunerea unei "soluţii iniţiale" sau de "încheiere prealabilă a unui acord", potrivit prevederilor pct.115-118.
Secţiunea 7.
Clauza de nerăscumpărare
101. Pentru a menţine efectul structural al unui angajament, acesta trebuie să prevadă că întreprinderea rezultată din concentrare nu poate dobîndi ulterior influenţă asupra întregii activităţi cesionate sau asupra unei părţi a acesteia. Angajamentele trebuie să prevadă că redobîndirea unei influenţe semnificative nu este posibilă decît după trecerea unei perioade semnificative de timp, de pînă la 10 ani.
102. Angajamentele pot prevedea şi posibilitatea Consiliului Concurenţei de a accepta o clauză de derogare a întreprinderilor implicate de la această obligaţie, în cazul în care constată ulterior că structura pieţei s-a schimbat într-o asemenea măsură încît absenţa unei influenţe asupra activităţii cesionate nu mai este necesară pentru a face concentrarea economică compatibilă cu mediul concurenţial.
103. În absenţa unei clauze exprese, redobîndirea influenţei asupra activităţii ar încălca o obligaţie implicită a întreprinderilor implicate în temeiul angajamentelor, în măsura în care ar afecta eficacitatea acestora.
Secţiunea 8.
Angajamentele privind o altă posibilitate de cesionare: active de primrang
104. În anumite cazuri, punerea în aplicare a opţiunii de cesionare alese de întreprinderile implicate (o activitate viabilă care rezolvă problemele de concurenţă) ar putea fi nesigură. Întreprinderile implicate pot estima că vor fi în măsură să cesioneze activitatea către un cumpărător adecvat într-un termen scurt.
105. Consiliul Concurenţei va accepta angajamente de cesionare numai cu îndeplinirea următoarelor condiţii cumulative:
1) în absenţa incertitudinii, prima cesionare propusă în angajamente ar consta într-o activitate viabilă;
2) întreprinderile implicate vor propune o posibilitate alternativă de cesionare pe care sînt obligate să o respecte în cazul în care nu reuşesc să pună în aplicare primul angajament în intervalul de timp prevăzut pentru prima cesionare. Angajamentul referitor la o asemenea posibilitate alternativă trebuie să vizeze un "activ de prim rang", iar, după punerea sa în aplicare, să fie cel puţin la fel de bun ca şi prima propunere de cesionare în ceea ce priveşte crearea unui concurent viabil. Angajamentul nu trebuie să implice nici o incertitudine cu privire la punerea sa în aplicare şi trebuie să poată fi pus în aplicare rapid, pentru a se evita ca perioada totală de punere în aplicare să depăşească o durată considerată în mod normal ca acceptabilă în condiţiile pieţei respective. Angajamentul trebuie să prevadă criterii clare şi un calendar strict care să arate modalităţile şi data la care obligaţia alternativă de cesionare va deveni efectivă, iar Consiliul Concurenţei va specifica termene mai scurte pentru punerea în aplicare a acesteia.
106. Alternativa poate consta într-o activitate complet diferită sau în activităţi şi active suplimentare, care sînt adăugate pachetului iniţial.
107. În cazul în care există incertitudini cu privire la punerea în aplicare a cesionării legate de drepturi ale terţilor sau de găsirea unui cumpărător adecvat, angajamentele privind "activele de prim rang" şi "cumpărătorii iniţiali", astfel cum este prevăzut la pct.116, vizează aceleaşi aspecte, iar întreprinderile implicate pot alege între cele două alternative.
Secţiunea 9.
Transferul către un cumpărător adecvat
108. Se consideră că efectul pe care îl vizează cesionarea va fi atins numai dacă activitatea este transferată unui cumpărător adecvat, în posesia căruia va deveni o forţă concurenţială activă pe piaţă. Capacitatea unei activităţi de a atrage un cumpărător adecvat constituie un element important de care Consiliul Concurenţei ţine cont în evaluarea caracterului adecvat al angajamentului propus. Pentru a garanta cesionarea activităţii către un cumpărător adecvat, angajamentele trebuie să includă criterii de definire a caracterului adecvat, care să permită Consiliului Concurenţei să concluzioneze că cesionarea activităţii către un astfel de cumpărător este susceptibilă să înlăture problemele de concurenţă identificate.
109. Cerinţele standard privind cumpărătorul sînt următoarele:
1) cumpărătorul trebuie să fie independent de întreprinderile implicate şi să nu aibă legături cu acestea;
2) cumpărătorul trebuie să dispună de resurse financiare, de competenţa relevantă dovedită şi să aibă capacitatea de a menţine şi dezvolta activitatea cesionată, sub forma unei forţe competitive viabile şi active, aflate în concurenţă cu întreprinderile implicate şi alţi concurenţi; şi
3) achiziţionarea activităţii de către un cumpărător propus nu trebuie să fie susceptibilă de a crea noi probleme de concurenţă şi nici nu trebuie să creeze riscul de întîrziere a punerii în aplicare a angajamentelor. Pentru achiziţionarea activităţii cesionate, cumpărătorul propus trebuie să obţină toate aprobările necesare de la autorităţile competente.
110. Este posibil ca cerinţele standard privind cumpărătorul să fie suplimentate, după caz.
Secţiunea 10.
Identificarea unui cumpărător adecvat
111. Există 3 moduri prin care se poate garanta că activitatea este transferată unui cumpărător adecvat:
1) activitatea este transferată, într-un termen fix după adoptarea deciziei, către un cumpărător aprobat de Consiliul Concurenţei, pe baza cerinţelor privind cumpărătorii (vînzarea activităţii cesionate într-un termen fix, ulterior deciziei);
2) angajamentele prevăd că întreprinderile implicate nu pot finaliza operaţiunea notificată înainte de încheierea unui acord cu un cumpărător pentru activitate, numit "cumpărător iniţial", aprobat de Consiliul Concurenţei (cumpărătorul iniţial);
3) întreprinderile implicate identifică un cumpărător pentru activitate şi încheie un acord în timpul procedurii Consiliului Concurenţei, angajament numit "încheiere prealabilă a unui acord". Principala diferenţă dintre ultimele două opţiuni este că, în cazul unui "cumpărător iniţial", identitatea cumpărătorului nu este cunoscută Consiliului Concurenţei înainte de emiterea unei decizii privind compatibilitatea operaţiunii de concentrare economică cu mediul concurenţial (angajamente de "încheiere prealabilă a unui acord").
112. Transferul activităţii poate fi pus în aplicare după emiterea deciziei Plenului Consiliului Concurenţei.
113. Alegerea categoriei depinde de riscurile implicate de cazul respectiv şi de măsurile care permit Consiliului Concurenţei să concluzioneze, cu un grad suficient de certitudine, că angajamentul va fi pus în aplicare. Aceasta va depinde de domeniul de aplicare şi natura activităţii de cesionat, de riscurile de depreciere a activităţii în perioada de tranziţie dinaintea cesionării şi de orice incertitudini inerente transferării şi punerii în aplicare în ceea ce priveşte riscurile privind găsirea unui cumpărător adecvat.
114. Întreprinderile implicate pot proceda la vînzarea activităţii cesionate în baza cerinţelor privind cumpărătorii, într-un termen fix de la data adoptării deciziei Plenului Consiliului Concurenţei. Această procedură este adecvată în majoritatea cazurilor, cu condiţia să poată fi luaţi în considerare mai mulţi cumpărători pentru o activitate viabilă şi să nu existe probleme specifice care să complice sau să împiedice cesionarea. În cazul în care cumpărătorul trebuie să aibă competenţe speciale, această procedură poate fi adecvată dacă există suficienţi cumpărători potenţiali interesaţi care îndeplinesc cerinţele specifice privind cumpărătorii ce trebuie incluse în angajamente în astfel de cazuri.
115. Există cazuri în care numai propunerea unui "cumpărător iniţial" poate permite Consiliului Concurenţei să concluzioneze cu un grad de certitudine suficient că activitatea va fi cesionată efectiv unui cumpărător adecvat. Întreprinderile implicate trebuie să se oblige în angajamente să nu încheie operaţiunea notificată înainte de semnarea unui acord pentru cesionarea activităţii cu un cumpărător aprobat de Consiliul Concurenţei.
116. În cazurile în care există obstacole considerabile în calea cesionării, care se referă la drepturi ale terţilor sau incertitudini privind găsirea unui cumpărător adecvat, întreprinderile implicate pot alege între propunerea unui "cumpărător iniţial" şi un angajament alternativ de cesionare, astfel cum este prevăzut la pct.109.
117. Un "cumpărător iniţial" poate fi necesar în cazurile care generează riscuri considerabile pentru menţinerea competitivităţii şi atractivităţii activităţii cesionate în perioada de tranziţie pînă la data cesionării. Această categorie cuprinde cazurile în care riscurile de depreciere a activităţii cesionate sînt mari din cauza riscului de a pierde angajaţi esenţiali pentru activitate sau în care riscurile intermediare sînt amplificate.
118. Angajamentele de "încheiere prealabilă a acordului" cuprinde cazurile în care întreprinderile implicate identifică şi încheie cu un cumpărător un acord în care sînt specificate caracteristicile esenţiale ale achiziţiei, în timpul procedurii Consiliului Concurenţei. În cazul în care se emite o decizie privind compatibilitatea operaţiunii de concentrare economică cu mediul concurenţial, nu mai este necesară aprobarea suplimentară din partea Consiliului Concurenţei în ceea ce priveşte cumpărătorul şi încheierea vînzării activităţii cesionate poate avea loc la scurt timp după emiterea deciziei.
Secţiunea 11.
Eliminarea legăturilor cu concurenţii
119. Angajamentele de cesionare pot fi utilizate şi pentru eliminarea legăturilor dintre întreprinderile implicate şi concurenţi, în cazurile în care aceste legături contribuie la problemele de concurenţă generate de respectiva concentrare economică. Pentru a elimina o legătură structurală cu un concurent important poate fi necesară cesionarea unei participaţii minoritare în cadrul unei societăţi în comun sau în cadrul unui concurent.
120. Consiliul Concurenţei poate accepta renunţarea la drepturile legate de participaţiile minoritare în cadrul unui concurent, dacă aceste cîştiguri financiare ar genera probleme de concurenţă. În astfel de împrejurări, întreprinderile implicate trebuie să renunţe la toate drepturile legate de o asemenea participaţie, care au fost relevante pentru comportamentul lor concurenţial, precum reprezentarea în cadrul consiliului de administraţie, drepturile de veto şi drepturile de informare. Consiliul Concurenţei poate accepta o astfel de eliminare a legăturii cu un concurent numai dacă se renunţă complet şi definitiv la aceste drepturi.
121. Dacă problemele de concurenţă sînt rezultatul unor contracte cu întreprinderi care furnizează aceleaşi produse sau prestează aceleaşi servicii, un angajament adecvat ar fi încetarea contractului respectiv. Încetarea unui contract de distribuţie va elimina problemele de concurenţă numai dacă se garantează că produsul unui concurent va fi distribuit în viitor şi va exercita o presiune concurenţială reală asupra întreprinderilor implicate.
Secţiunea 12.
Angajamentele de acces şi alte angajamente care nu implică cesionarea
122. Consiliul Concurenţei poate accepta angajamente care prevăd acordarea accesului la infrastructuri, reţele şi tehnologii importante, inclusiv brevete, know-how sau alte drepturi de proprietate intelectuală, precum şi la factori de producţie. Întreprinderile implicate vor acorda un astfel de acces terţilor în mod nediscriminatoriu şi transparent.
123. Întreprinderile implicate pot propune angajamente de acordare a accesului la infrastructuri şi reţele, pentru a facilita pătrunderea pe piaţă a concurenţilor. Acestea pot fi acceptate de Consiliul Concurenţei în cazurile în care este suficient de clar că va exista o pătrundere efectivă a unor noi concurenţi pe piaţă ce va înlătura orice obstacol semnificativ în calea concurenţei efective. Angajamente de acces sînt considerate şi angajamentele de acordare a accesului la platformele de televiziune cu plată şi la energie prin programe de cesiune de contracte de furnizare a gazelor naturale. În cazul în care aceste angajamente sînt susceptibile de a permite unui număr suficient de concurenţi noi să pătrundă pe piaţă în timp util, pot fi considerate ca avînd, asupra concurenţei de pe piaţă, un efect similar cu cesionarea. Dacă nu se poate concluziona că reducerea barierelor la intrarea pe piaţă de către angajamentele propuse este susceptibilă de a conduce la pătrunderea unor noi concurenţi pe piaţă, Consiliul Concurenţei va respinge pachetul de angajamente în cauză.
124. Întreprinderile implicate pot propune şi angajamente prin care se acordă acces nediscriminatoriu la infrastructuri sau la reţelele întreprinderilor implicate, cum ar fi reţelele de comunicaţii electrice, care participă la concentrarea economică, pentru a garanta că nu ridică obstacole semnificative în calea concurenţei prin blocarea accesului concurenţilor. Consiliul Concurenţei va accepta astfel de angajamente numai dacă se poate concluziona că acestea vor fi efective, iar concurenţii sînt capabili să le utilizeze, astfel încît problemele de blocare a accesului concurenţilor vor dispărea. În cazuri specifice, poate fi adecvată corelarea unui astfel de angajament cu propuneri de "cumpărător iniţial" sau de "încheiere prealabilă a unui acord" pentru a permite Consiliului Concurenţei să concluzioneze cu un grad de certitudine suficient că angajamentul va fi pus în aplicare.
125. În cazurile în care problemele de concurenţă apar din cauza că întreprinderile implicate nu comunică informaţii ce sînt necesare pentru interoperabilitatea diferitelor echipamente, întreprinderile implicate pot propune şi angajamente de a acorda concurenţilor acces la informaţiile necesare care pot înlătura problemele de concurenţă.
126. În sectoarele în care întreprinderile trebuie să coopereze prin acordarea reciprocă de brevete, problemele legate de faptul că întreprinderea rezultată din concentrare nu ar mai avea interesul de a acorda licenţe în aceeaşi măsură şi în aceleaşi condiţii ca înainte pot fi eliminate prin angajamente de a acorda licenţe în aceleaşi condiţii şi în viitor. Angajamentele ar trebui să prevadă licenţe neexclusive sau divulgarea de informaţii în mod neexclusiv către toţi terţii care depind de drepturi de proprietate intelectuală sau de informaţii pentru activităţile lor. Termenii şi condiţiile care se aplică acordării licenţelor nu trebuie să împiedice punerea în aplicare efectivă a unui astfel de angajament bazat pe acordarea de licenţe. Dacă nu există termeni şi condiţii clar definite pentru acordarea licenţelor pe piaţa în cauză, termenii şi condiţiile, inclusiv structura preţurilor, trebuie să reiasă clar din angajamente. O soluţie alternativă poate fi recurgerea la licenţe scutite de la plata oricăror redevenţe.
127. Pentru a fi eficiente, angajamentele de acces trebuie să conţină cerinţele procedurale necesare pentru monitorizarea lor. Consiliul Concurenţei va putea accepta astfel de angajamente numai în situaţia în care complexitatea nu implică, de la bun început, riscuri privind eficacitatea lor, mecanismele de monitorizare propuse garantează că angajamentele vor fi puse în aplicare în mod eficient şi mecanismul de asigurare a aplicării lor va produce rezultate în timp util.
128. Angajamentele care nu au caracter structural nu vor elimina problemele de concurenţă care rezultă din suprapunerile pe orizontală. Consiliul Concurenţei poate examina alte tipuri de angajamente care nu implică cesionarea, cum ar fi promisiunile comportamentale, numai în mod excepţional şi în împrejurări specifice, precum problemele de concurenţă apărute în structurile de tip conglomerat.
Secţiunea 13.
Modificarea contractelor exclusive pe termen lung
129. Modificarea în structura pieţei este valabilă pentru contractele exclusive de furnizare pe termen lung, în cazul în care contractele respective fie blochează posibilităţile de participare ale concurenţilor în amonte, fie blochează accesul acestora la clienţi în aval. În cazul în care întreprinderea rezultată din concentrare are capacitatea şi interesul de a bloca accesul concurenţilor în acest mod, efectele blocării care rezultă din contractele exclusive existente pot contribui la ridicarea unor obstacole semnificative în calea concurenţei efective.
130. În cazurile menţionate la pct.128, încetarea sau modificarea clauzelor exclusive existente poate fi considerată adecvată pentru eliminarea problemelor de concurenţă. Probele disponibile trebuie să permită Consiliului Concurenţei să determine în mod clar că nu va fi menţinută nici o exclusivitate de facto. O astfel de modificare a contractelor pe termen lung va fi suficientă numai dacă face parte dintr-un pachet de angajamente destinate să elimine problemele de concurenţă identificate.
Capitolul V
ASPECTE PROCEDURALE PRIVIND PROPUNERILE DE ANGAJAMENTE
Secţiunea 1.
EtapaI (evaluarea concentrării economice)
131. Consiliul Concurenţei poate să declare o operaţiune de concentrare economică compatibilă cu mediul concurenţial, potrivit prevederilor art.25 alin.(1) lit.b) din Legea concurenţei, dacă se constată că, deşi operaţiunea de concentrare economică notificată cade sub incidenţa Legii concurenţei, îndoielile privind compatibilitatea cu mediul concurenţial au fost înlăturate prin modificarea de către părţile implicate a concentrării economice notificate.
132. În cazul în care o concentrare economică prezintă îndoieli grave privind compatibilitatea cu mediul concurenţial, întreprinderile implicate pot prezenta Consiliului Concurenţei propuneri de angajamente înainte de data efectivă a notificării sau într-un termen de maximum două săptămîni de la această dată. În cazul în care angajamentele propuse sînt acceptate, Consiliul Concurenţei va emite o decizie în ceea ce priveşte concentrarea economică notificată, în termenul prevăzut de Legea concurenţei.
133. Pentru a putea fi luate în considerare la fundamentarea unei decizii în temeiul art.25 alin.(1) lit.b) din Legea concurenţei, propunerile de angajamente trebuie să îndeplinească următoarele condiţii cumulative:
1) să fie prezentate în termen;
2) să specifice în mod complet angajamentele de fond convenite de întreprinderile implicate şi modalităţile de punere în aplicare a acestora;
3) să fie semnate de o persoană autorizată corespunzător în acest sens;
4) să fie însoţite de informaţii despre angajamente, furnizate potrivit Formularului privind propunerile de angajamente în materia concentrărilor economice;
5) să fie însoţite de o versiune neconfidenţială a angajamentelor, în vederea consultării de către Consiliul Concurenţei a terţilor interesaţi. Versiunea neconfidenţială a angajamentelor trebuie să permită terţilor să evalueze complet viabilitatea şi eficacitatea angajamentelor propuse în vederea eliminării problemelor de concurenţă.
134. Angajamentele propuse de întreprinderile implicate în concordanţă cu aceste cerinţe vor fi evaluate de către Consiliul Concurenţei, care va putea consulta terţii cu privire la eficacitatea angajamentelor propuse, sub forma unui test de piaţă.
135. Angajamentele prezentate în etapa I pot fi acceptate numai în situaţia în care problema de concurenţă este identificată şi poate fi corectată. Problema de concurenţă trebuie să fie suficient de precisă, angajamentele foarte clare, astfel încît să nu fie necesară iniţierea unei investigaţii, şi suficiente pentru a înlătura orice "îndoieli grave" potrivit art.25 alin.(1) lit.b) din Legea concurenţei. În cazul în care evaluarea confirmă că angajamentele propuse înlătură îndoielile grave ridicate de operaţiune, Consiliul Concurenţei poate emite o decizie privind compatibilitatea operaţiunii de concentrare economică cu mediul concurenţial în etapa I.
136. Din cauza restricţiilor de timp în etapa I, întreprinderile implicate trebuie să furnizeze în timp util Consiliului Concurenţei informaţiile necesare prevăzute în Formularul privind propunerile de angajamente în materia concentrărilor economice, pentru a se putea evalua în mod corect conţinutul, viabilitatea şi caracterul adecvat al angajamentelor, în vederea menţinerii unei concurenţe efective şi durabile pe piaţă. În caz contrar, este posibil ca Consiliul Concurenţei să nu poată concluziona că angajamentele propuse vor elimina îndoielile grave ridicate de operaţiune.
137. În cazul în care evaluarea conduce la concluzia că angajamentele propuse nu sînt suficiente pentru a elimina problemele de concurenţă determinate de concentrare, întreprinderile implicate vor fi informate. Deoarece angajamentele din etapa I sînt destinate să furnizeze un răspuns clar pentru o problemă de concurenţă identificată, pot fi acceptate numai modificări limitate ale angajamentelor propuse. Astfel de modificări, prezentate ca un răspuns imediat la rezultatele consultărilor, pot cuprinde clarificări, perfecţionări şi/sau alte îmbunătăţiri, destinate să garanteze că angajamentele sînt viabile şi efective. Aceste modificări pot fi acceptate numai în cazurile în care se asigură faptul că acele angajamente pot fi evaluate în mod adecvat de către Consiliul Concurenţei.
138. În cazul în care evaluarea finală a Consiliului Concurenţei cu privire la un caz demonstrează că nu există probleme de concurenţă pe una sau mai multe pieţe, întreprinderile implicate vor fi informate şi pot retrage angajamentele care nu sînt necesare pentru pieţele respective. În cazul în care întreprinderile implicate nu retrag angajamentele în cauză, Consiliul Concurenţei nu le va lua în considerare la emiterea deciziei.
139. Consiliul Concurenţei poate impune, în mod unilateral, condiţii în legătură cu o decizie privind compatibilitatea operaţiunii de concentrare economică cu mediul concurenţial, numai pe baza angajamentelor întreprinderilor implicate. Consiliul Concurenţei va analiza dacă angajamentele propuse de întreprinderile implicate sînt proporţionale cu problema de concurenţă, în cazul în care evaluează dacă acestea trebuie anexate drept condiţii sau obligaţii la decizie. Într-o propunere de angajamente vor fi considerate necesare toate elementele cerute pentru îndeplinirea condiţiilor de bază pentru acceptarea angajamentelor, potrivit prevederilor pct.65-70.
140. Dacă prin angajamentele propuse întreprinderile implicate nu au eliminat îndoielile grave privind compatibilitatea operaţiunii de concentrare economică cu mediul concurenţial, Consiliul Concurenţei va decide deschiderea unei investigaţii, în temeiul art.25 alin.(1) lit.c) din Legea concurenţei.
Secţiunea 2.
Etapa a II-a (investigarea concentrării economice)
141. Consiliul Concurenţei va declara o operaţiune de concentrare compatibilă cu mediul concurenţial dacă, în urma modificării acesteia conform angajamentelor, concentrarea economică notificată nu ridică obstacole semnificative în calea concurenţei efective pe piaţă sau pe o parte substanţială a acesteia, potrivit art.25 alin.(2) lit.c) din Legea concurenţei.
142. Angajamentele propuse şi asumate de întreprinderile implicate în etapa investigării trebuie să fie transmise Consiliului Concurenţei într-un termen de 30 de zile de la data deschiderii investigaţiei. La cererea întreprinderilor implicate, Consiliul Concurenţei poate prelungi acest termen cu maximum 15 zile, sub condiţia prezentării de către solicitanţi a unor circumstanţe excepţionale ce justifică prelungirea. Cererea de prelungire trebuie depusă în cadrul termenului de 30 de zile.
143. Întreprinderile implicate sînt invitate să prezinte proiecte de propuneri privind aspectele de fond şi de implementare necesare pentru asigurarea viabilităţii depline a angajamentelor.
144. Pentru a putea fi luate în considerare la fundamentarea unei decizii în temeiul art.25 alin.(2) lit.c) din Legea concurenţei, angajamentele trebuie să îndeplinească următoarele condiţii cumulative:
1) să fie prezentate în termen;
2) să înlăture toate problemele de concurenţă generate de concentrarea economică şi să specifice în mod integral angajamentele de fond convenite de întreprinderile implicate şi modalităţile de punere în aplicare a acestora;
3) să fie semnate de o persoană autorizată corespunzător în acest sens;
4) să fie însoţite de informaţii despre angajamente, furnizate potrivit Formularului privind propunerile de angajamente în materia concentrărilor economice;
5) să fie însoţite de o versiune neconfidenţială a angajamentelor, în vederea consultării terţilor interesaţi de către Consiliul Concurenţei. Versiunea neconfidenţială a angajamentelor trebuie să permită terţilor să evalueze complet viabilitatea şi eficacitatea angajamentelor propuse în vederea înlăturării problemelor de concurenţă.
145. Propunerile de angajamente înaintate de întreprinderile implicate cu îndeplinirea condiţiilor prevăzute la pct.150 se evaluează de către Plenul Consiliului Concurenţei. Dacă rezultatele evaluării confirmă că angajamentele propuse înlătură îndoielile grave identificate, Consiliul Concurenţei va publica un rezumat al cazului şi conţinutul esenţial al angajamentelor propuse, asupra cărora terţii interesaţi vor fi invitaţi să îşi prezinte punctele de vedere, în termenul stabilit.
146. În cazul în care evaluarea conduce la concluzia că angajamentele propuse nu sînt suficiente pentru a înlătura problemele de concurenţă determinate de concentrarea economică, întreprinderile implicate vor fi informate. Consiliul Concurenţei va accepta modificări ale angajamentelor numai în cazul în care poate stabili în mod clar - pe baza evaluării sale cu privire la informaţiile deja obţinute în cadrul investigaţiei, inclusiv pe baza rezultatelor testelor anterioare de piaţă şi fără a mai fi nevoie de vreun test de piaţă - faptul că angajamentele respective, odată puse în aplicare, înlătură complet şi fără ambiguităţi problemele de concurenţă identificate şi permit o evaluare adecvată de către Consiliul Concurenţei.
147. În cazul în care evaluarea confirmă că angajamentele propuse realizează compatibilitatea operaţiunii de concentrare economică cu mediul concurenţial, Consiliul Concurenţei va emite o decizie privind compatibilitatea operaţiunii de concentrare economică cu mediul concurenţial condiţionată potrivit prevederilor art.25 alin.(2) lit.c) din Legea concurenţei. În cazul în care evaluarea conduce la concluzia că angajamentele propuse nu sînt suficiente pentru înlăturarea problemelor de concurenţă ridicate de operaţiunea de concentrare economică, Consiliul Concurenţei va emite, potrivit prevederilor art.25 alin.(2) lit.a) din Lege, o decizie prin care va declara operaţiunea de concentrare economică incompatibilă cu mediul concurenţial, întrucît ridică obstacole semnificative în calea concurenţei efective pe piaţă sau pe o parte substanţială a acesteia.
Secţiunea 3.
Clauză de reexaminare
148. Angajamentele propuse de întreprinderile implicate vor include o clauză de reexaminare. Acest lucru poate permite Consiliului Concurenţei, la cererea motivată a întreprinderilor implicate, să acorde o prelungire a termenului sau, în cazuri excepţionale, să renunţe la, să modifice sau să înlocuiască angajamentele.
149. Întreprinderile implicate trebuie să comunice cererea de prelungire în cadrul termenului de aplicare a angajamentului. Atunci cînd întreprinderile implicate solicită o prelungire a primei perioade de cesionare, Consiliul Concurenţei va considera că cererea acestora este motivată numai dacă întreprinderile implicate nu au fost capabile să respecte termenul din cauza unor împrejurări asupra cărora nu au avut control şi dacă întreprinderile implicate sînt susceptibile, ulterior, să reuşească cesionarea activităţii într-un termen scurt. În caz contrar, poate fi mai adecvat, pentru mandatarul împuternicit cu cesionarea, să realizeze cesionarea şi să îndeplinească angajamentele pentru întreprinderile implicate.
150. Consiliul Concurenţei poate renunţa la angajamente, accepta modificări sau înlocuiri ale acestora numai în cazuri excepţionale. Acest lucru este puţin probabil de a fi aplicat în cazul angajamentelor de cesionare, întrucît angajamentele de cesionare trebuie puse în aplicare în scurt timp după adoptarea deciziei şi este puţin probabil ca schimbarea circumstanţelor de pe piaţă să se producă într-un termen atît de scurt. În astfel de cazuri Consiliul Concurenţei nu va accepta nici o modificare în temeiul clauzei generale de reexaminare.
151. Cazurile excepţionale care justifică o renunţare la angajamente sau o modificare sau înlocuire a acestora pot fi acceptate pentru angajamentele care nu implică cesionarea dacă:
1) întreprinderile implicate arată că circumstanţele de pe piaţă s-au schimbat în mod semnificativ şi permanent. Pentru a arăta acest lucru, este necesar să curgă o perioadă suficientă de timp de cel puţin şapte ani, între decizia Plenului Consiliului Concurenţei şi solicitarea întreprinderilor implicate;
2) întreprinderile implicate pot arăta că experienţa dobîndită în aplicarea măsurii corective demonstrează că scopul urmărit prin măsura corectivă va fi mai bine realizat dacă sînt modificate angajamentele.
În cazul de renunţare la angajamente, modificare sau înlocuire a acestora, Consiliul Concurenţei va lua în considerare şi opiniile terţilor şi efectul pe care o modificare ar putea să îl aibă asupra poziţiei terţilor şi asupra eficacităţii măsurii corective. Consiliul Concurenţei va lua în considerare şi faptul dacă modificările afectează dreptul deja dobîndit de terţi după punerea în aplicare a măsurii corective.
152. În cazul în care, la data adoptării deciziei, Consiliul Concurenţei nu poate anticipa toate evoluţiile legate de punerea în aplicare a angajamentelor, întreprinderile implicate pot să introducă o clauză în angajamente prin care permit Consiliului Concurenţei să iniţieze o modificare limitată a angajamentelor. Aceste modificări pot fi necesare în cazul în care angajamentele originale nu realizează rezultatele prevăzute în angajamente şi nu elimină în mod eficace problemele de concurenţă. Întreprinderile implicate pot fi obligate, în astfel de cazuri, să propună o schimbare a angajamentelor pentru a realiza rezultatul definit în angajamente, ori Consiliul Concurenţei poate, după audierea întreprinderilor implicate, să modifice ea însăşi condiţiile şi obligaţiile în acest scop. Acest tip de clauză va fi limitat la cazurile în care anumite modalităţi riscă să afecteze punerea în aplicare eficace a angajamentelor.
153. La cerere, Consiliul Concurenţei poate adopta o decizie privind orice renunţare la angajamente sau modificare sau înlocuire a acestora sau poate doar lua cunoştinţă despre modificările satisfăcătoare aduse măsurilor corective de către întreprinderile implicate, atunci cînd aceste modificări îmbunătăţesc eficacitatea măsurii corective şi produc obligaţii juridice pentru întreprinderile implicate. Modificarea angajamentelor nu va rezolva retroactiv nici o încălcare a angajamentelor comisă înainte de data modificării.
Capitolul VI
CONDIŢII PENTRU PUNEREA ÎN APLICARE
A ANGAJAMENTELOR
Secţiunea 1.
Procesul de cesionare
154. Punerea în aplicare a angajamentelor propuse de întreprinderile implicate are loc după emiterea deciziei privind compatibilitatea operaţiunii de concentrare economică cu mediul concurenţial. Angajamentele necesită garanţii care să asigure punerea în aplicare eficientă şi la termenul prevăzut. Aceste dispoziţii de punere în aplicare a angajamentelor sînt incluse în angajamentele asumate de întreprinderile implicate faţă de Consiliul Concurenţei.
155. Cesionarea trebuie să fie încheiată într-un termen determinat, stabilit de Consiliul Concurenţei şi întreprinderile implicate. Perioada totală de timp poate fi împărţită într-o perioadă pentru convenirea unui acord final şi o perioadă suplimentară pentru încheierea tranzacţiei şi transferul titlului legal. Perioada de convenire a unui acord final poate fi împărţită într-o primă perioadă în care întreprinderile implicate pot căuta un cumpărător adecvat (prima fază de cesionare) şi, în cazul în care întreprinderile implicate nu reuşesc să cesioneze activitatea, o a doua perioadă în care un mandatar însărcinat cu cesionarea obţine un mandat privind cesionarea activităţii, fără cerinţa unui preţ minim (faza de intervenţie a mandatarului însărcinat cu cesionarea).
156. Perioadele de timp trebuie să fie cît mai scurte posibil. Consiliul Concurenţei va lua în considerare o perioadă de aproximativ 6 luni pentru prima fază de cesionare şi o perioadă suplimentară de 3 luni pentru faza de intervenţie a mandatarului împuternicit cu cesionarea. O perioadă suplimentară de 3 luni este prevăzută, pentru încheierea tranzacţiei, care poate fi modificat. Este posibil ca termenii să fie reduşi, în cazul în care există un risc important de deteriorare a viabilităţii activităţii în perioada de tranziţie.
157. Termenul stabilit pentru cesionare începe să curgă de la data emiterii deciziei de către Plenul Consiliului Concurenţei. O excepţie de la acest principiu poate fi justificată în cazul unei operaţiuni efectuate printr-o ofertă publică, în care întreprinderile implicate se angajează să cesioneze o activitate care aparţine întreprinderii rezultate din operaţiunea de concentrare economică. Dacă întreprinderile implicate nu sînt în măsură să cesioneze activitatea întreprinderii-ţintă înainte de finalizarea concentrării notificate, Consiliul Concurenţei poate accepta ca termenele privind cesionarea în cauză să înceapă numai de la data finalizării tranzacţiei notificate. O astfel de soluţie poate fi avută în vedere în cazul în care data finalizării concentrării nu poate fi stabilită de întreprinderile implicate, deoarece necesită aprobarea unei autorităţi a statului. În acest caz poate fi oportună comprimarea termenelor-limită, reducîndu-se astfel perioada de incertitudine pentru activitatea destinată cesionării.
158. Procedura descrisă la pct.154-158 se aplică pentru cazurile de "cumpărător iniţial". Pentru soluţiile de "încheiere prealabilă a unui acord" se aplică o procedură diferită. În acest caz se încheie un acord final cu un cumpărător în timpul procedurii, astfel încît să se prevadă un termen suplimentar numai pentru încheierea tranzacţiei, după emiterea deciziei de către Plenul Consiliului Concurenţei, în cazul în care înaintea respectivei decizii s-a încheiat numai un acord-cadru cu cumpărătorul, termenele de prevăzut pentru realizarea unui acord final şi încheierea ulterioară a tranzacţiei vor trebui stabilite de la caz la caz.
Secţiunea2.
Aprobarea cumpărătorului şi a contractului devînzare-cumpărare
159. Pentru asigurarea eficacităţii angajamentului, vînzarea către un cumpărător propus se va realiza cu acordul prealabil al Consiliului Concurenţei. În situaţia în care întreprinderile implicate sau mandatarul împuternicit cu cesionarea au realizat un acord final cu un cumpărător, acestea trebuie să prezinte Consiliului Concurenţei o propunere motivată şi documentată. Întreprinderilor implicate sau mandatarului, după caz, li se cere să demonstreze că respectivul cumpărător îndeplineşte condiţiile prevăzute, precum şi că activitatea este cesionată în conformitate cu decizia Plenului Consiliului Concurenţei şi cu angajamentele asumate. În cazul în care angajamentele permit propunerea mai multor cumpărători diferiţi pentru diversele părţi ale pachetului, Consiliul Concurenţei trebuie să aprecieze dacă fiecare dintre respectivii cumpărători este acceptabil, precum şi dacă întreg pachetul rezolvă problemele de concurenţă.
160. Informaţiile utilizate de Consiliului Concurenţei la evaluarea oricărui cumpărător propus vor fi informaţiile prezentate de întreprinderile implicate, evaluarea efectuată de mandatarul împuternicit cu monitorizarea, discuţiile cu cumpărătorul şi planul de afaceri al acestuia.
161. Condiţia conform căreia cumpărătorul trebuie să dispună de resursele financiare necesare se aplică modului de finanţare a achiziţiei de către cumpărătorul propus. Consiliul Concurenţei nu va accepta nici o finanţare a cesionării de către vînzător şi nici o finanţare din partea vînzătorului, dacă în acest fel i se acordă vînzătorului o participaţie la profiturile viitoare ale activităţii cesionate.
162. Cumpărătorul propus trebuie să obţină toate aprobările necesare din partea Consiliului Concurenţei. În situaţia în care se poate anticipa, pe baza informaţiilor disponibile Consiliului Concurenţei, că dificultăţile pentru obţinerea aprobărilor ar putea întîrzia în mod necorespunzător punerea în aplicare în timp util a angajamentului, se va considera că acel cumpărător propus nu îndeplineşte cerinţele privind cumpărătorul. În caz contrar, problemele de concurenţă identificate de Consiliul Concurenţei nu ar fi eliminate într-un interval de timp adecvat.
163. Aprobarea de către Consiliul Concurenţei nu se aplică numai identităţii cumpărătorului, ci şi contractului de vînzare-cumpărare, precum şi oricărui alt contract încheiat între întreprinderile implicate şi cumpărătorul propus, inclusiv acordurilor cu caracter tranzitoriu. Consiliul Concurenţei va verifica dacă cesionarea prevăzută de acele acorduri respectă dispoziţiile angajamentelor.
164. Consiliul Concurenţei va comunica întreprinderilor implicate opinia sa cu privire la caracterul adecvat al cumpărătorului propus. În cazul în care Consiliul Concurenţei ajunge la concluzia că respectivul cumpărător propus nu îndeplineşte cerinţele privind cumpărătorul, va informa întreprinderile implicate. În cazul în care Consiliul Concurenţei ajunge la concluzia că respectivul contract de vînzare-cumpărare (sau orice alte acorduri auxiliare) nu prevede o cesionare conformă cu angajamentele, va comunica acest lucru întreprinderilor implicate, fără a respinge în mod necesar cumpărătorul. În cazul în care Consiliul Concurenţei ajunge la concluzia că atît cumpărătorul, cît şi contractele sînt conforme cu angajamentele, va comunica întreprinderilor implicate, în cel mai scurt timp posibil, acordul său cu privire la cesionarea către cumpărătorul propus.
165. În funcţie de circumstanţele cesionării, este posibil să fie necesar ca întreprinderile implicate să garanteze prin dispoziţii corespunzătoare în contractul de cumpărare, că activitatea cesionată va fi menţinută de către cumpărător ca o forţă competitivă activă pe piaţă şi că nu o va revinde în scurt timp.
Secţiunea 3.
Obligaţiile întreprinderilor implicate în perioada de tranziţie
166. Întreprinderile implicate trebuie să îndeplinească anumite obligaţii în perioada de tranziţie. În acest caz trebuie incluse în angajamente următoarele dispoziţii:
1) măsurile de salvgardare pentru menţinerea viabilităţii activităţii în perioada de tranziţie;
2) acţiunile necesare pentru un proces de disociere, dacă este cazul; şi
3) acţiunile necesare pentru pregătirea cesionării activităţii.
167. În situaţiile în care Consiliul Concurenţei nu a impus numirea unui mandatar împuternicit cu monitorizarea, întreprinderile implicate vor informa Consiliul Concurenţei, conform obligaţiilor asumate prin angajamente, cu privire la demersurile pe care le întreprind în vederea îndeplinirii angajamentelor. Consiliului Concurenţei poate solicita întreprinderilor implicate orice informaţii relevante care au legătură cu angajamentele asumate pentru a se asigura că întreprinderile implicate îşi respectă angajamentele ce le revin în perioada de tranziţie şi în procesul de cesionare.
Secţiunea 4.
Menţinerea activităţii cesionate în perioada de tranziţie
168. Întreprinderile implicate au obligaţia de a reduce la minimum orice posibil risc de pierdere a potenţialului de concurenţă al activităţii de cesionat rezultat din incertitudinile inerente unui transfer de activitate. Pînă la transferul activităţii către cumpărător, Consiliul Concurenţei va solicita întreprinderilor implicate să propună angajamente care să asigure menţinerea independenţei, a viabilităţii economice, a valorii de piaţă şi a competitivităţii activităţii. Numai astfel de angajamente permit Consiliului Concurenţei să concluzioneze cu un grad de certitudine suficient că cesionarea activităţii va fi pusă în aplicare, în modul propus de întreprinderile implicate în cadrul angajamentelor.
169. Aceste angajamente trebuie concepute astfel încît să menţină separarea activităţii de cesionat de activităţile reţinute de întreprinderile implicate şi să asigure gestionarea acesteia ca activitate distinctă şi care poate fi vîndută în cel mai bun interes al său.
170. Întreprinderile implicate vor trebui să garanteze că toate activele activităţii de cesionat sînt menţinute conform bunelor practici de afaceri şi în contextul unei activităţi normale, precum şi că nu se efectuează acţiuni care ar putea avea un efect negativ important asupra acesteia. Se are în vedere menţinerea mijloacelor fixe, a know-how-ului şi a informaţiilor comerciale cu caracter confidenţial sau exclusiv, a clientelei şi a competenţelor tehnice şi comerciale ale angajaţilor. Întreprinderile implicate trebuie să menţină activitatea de cesionat în aceleaşi condiţii ca şi în perioada anterioară concentrării economice, să ofere suficiente resurse, precum capital sau o linie de credit, în continuarea planurilor de afaceri existente, să menţină aceleaşi funcţii administrative şi de conducere sau alţi factori relevanţi pentru menţinerea concurenţei în sectorul respectiv. Angajamentele trebuie să prevadă, pe de o parte, că întreprinderile implicate trebuie să ia toate măsurile rezonabile pentru a încuraja totalitatea personalului important să rămînă în cadrul activităţii şi, pe de altă parte, că întreprinderile implicate nu pot solicita sau transfera angajaţii către restul activităţilor reţinute.
171. Întreprinderile implicate trebuie să menţină activitatea separată de activităţile pe care le-au reţinut şi să garanteze că nu implică personalul principal al activităţii de cesionat în niciun fel în activităţile reţinute şi viceversa. În cazul în care activitatea de cesionat este o persoană juridică şi este necesară o separare în cadrul structurii acelei persoane juridice, drepturile de vot a întreprinderilor implicate, trebuie exercitate de mandatarul împuternicit cu monitorizarea aplicării angajamentelor, care trebuie să aibă şi competenţa de a înlocui membrii Consiliului de administraţie numiţi în numele întreprinderilor implicate. Întreprinderile implicate trebuie să protejeze activitatea de cesionat şi să ia toate măsurile necesare pentru a garanta că nu vor obţine niciun secret comercial sau nici o informaţie confidenţială. Documentele activităţii cesionate obţinute de întreprinderile implicate înainte de adoptarea deciziei trebuie restituite activităţii.
Secţiunea 5.
Etapele disocierii
172. Consiliul Concurenţei poate accepta că, în circumstanţe adecvate, cesionarea unei activităţi care trebuie disociată de restul activităţilor întreprinderilor implicate poate fi considerată un angajament corespunzător. În acest caz numai transferul unei activităţi viabile către un cumpărător care poate menţine şi dezvolta această activitate ca forţă competitivă activă pe piaţă va înlătura problemele de concurenţă identificate. Întreprinderile implicate trebuie să se angajeze să îndeplinească în perioada de tranziţie, prin intermediul unor obligaţii orientate către obţinerea unor rezultate, disocierea activelor care contribuie la activitatea cesionată. Întreprinderile implicate vor trebui să suporte costurile şi riscurile acestei disocieri în perioada de tranziţie.
173. Disocierea trebuie realizată de întreprinderile implicate sub supravegherea mandatarului, în cazul în care Consiliul Concurenţei a solicitat numirea unui mandatar. Acele active şi acei membri ai personalului a căror utilizare este partajată între activitatea de cesionat şi celelalte activităţi reţinute trebuie alocaţi activităţii de cesionat, în măsura în care acest lucru nu este exclus în cadrul angajamentelor. Alocarea activelor şi a personalului va fi monitorizată şi trebuie aprobată de mandatar. Procesul de disociere poate necesita o reconstituire, pentru activitate, a activelor sau funcţiilor deţinute, în situaţia în care acest lucru este necesar pentru a asigura viabilitatea şi competitivitatea activităţii de cesionat. Principalele etape ale unui astfel de proces de disociere, precum şi funcţiile care trebuie reconstituite vor fi decise de la caz la caz şi prevăzute în angajamente.
174. Trebuie să se garanteze că viabilitatea afacerii de cesionat nu este afectată de măsurile în cauză. În perioada de tranziţie, întreprinderile implicate trebuie să menţină utilizarea activelor partajate şi trebuie să continue să furnizeze servicii activităţii de cesionat în aceeaşi măsură ca şi în trecut, atît timp cît activitatea în sine nu este încă viabilă ca o activitate autonomă.
175. Pentru procesul de cesionare, angajamentele trebuie să prevadă că potenţialii cumpărători pot obţine suficiente informaţii despre activitatea cesionată, în funcţie de stadiul în care se află procedura. Scopul acestor prevederi este de a permite cumpărătorului să evalueze integral valoarea, anvergura şi potenţialul comercial al activităţii, precum şi să aibă acces direct la personalul acesteia.
176. Întreprinderile implicate trebuie să furnizeze rapoarte periodice privind cumpărătorii potenţiali şi evoluţia negocierilor. Cesionarea este pusă în aplicare numai după ce tranzacţia este încheiată, în situaţia în care titlul juridic a fost transferat cumpărătorului aprobat şi activele au fost efectiv transferate. La sfîrşitul procesului, întreprinderile implicate trebuie să trimită Consiliului Concurenţei un raport final, prin care să confirme încheierea operaţiunii şi transferul activelor.
Secţiunea 6.
Rolul mandatarului împuternicit cu monitorizarea
177. În funcţie de natura şi de complexitatea angajamentelor asumate de întreprinderile implicate, Consiliul Concurenţei poate solicita întreprinderilor implicate, dacă consideră necesar, să propună numirea unui mandatar care să monitorizeze respectarea angajamentelor, denumit mandatar împuternicit cu monitorizarea. Întreprinderile implicate garantează eficacitatea angajamentelor propuse şi permit Consiliului Concurenţei să se asigure că modificarea concentrării economice notificate, în forma propusă de întreprinderile implicate, va fi îndeplinită cu un grad suficient de certitudine.
178. Mandatarul împuternicit cu monitorizarea, sub supravegherea Consiliului Concurenţei, îşi îndeplineşte sarcinile şi verifică ca activitatea să fie gestionată şi menţinută în mod adecvat şi autonom în perioada de tranziţie. Consiliul Concurenţei poate transmite indicaţii mandatarului împuternicit cu monitorizarea în vederea asigurării respectării angajamentelor, iar mandatarul poate propune întreprinderilor implicate orice măsuri pe care le consideră necesare pentru realizarea sarcinilor care îi revin. Întreprinderile implicate nu pot transmite nici o indicaţie către mandatar fără aprobarea Consiliului Concurenţei.
179. Sarcinile mandatarului împuternicit cu monitorizarea se stabilesc în angajamente, iar atribuţiile şi competenţele vor fi detaliate în mandatul acestuia, care va fi încheiat între întreprinderile implicate şi mandatar. Sarcinile mandatarului împuternicit cu monitorizarea vor fi precizate într-un plan de lucru, vor începe îndată după emiterea deciziei de către Plenul Consiliului Concurenţei şi vor dura pînă la transferul legal şi efectiv al activităţii către cumpărătorul aprobat. Se pot distinge următoarele sarcini principale pe care mandatarul împuternicit cu monitorizarea va trebui să le îndeplinească:
1) va supraveghea măsurile de salvgardare pentru activitatea de cesionat în cursul perioadei de tranziţie;
2) în cazurile de disociere, va monitoriza separarea activelor şi alocarea personalului între activitatea de cesionat şi activităţile reţinute de întreprinderile implicate, precum şi reconstituirea activelor şi funcţiilor activităţii care anterior au fost asigurate de către întreprinderile implicate;
3) va supraveghea eforturile întreprinderilor implicate de a găsi un cumpărător potenţial şi de a transfera activitatea. Va analiza progresele procesului de cesionare şi cumpărătorii potenţiali incluşi în proces. Acesta va verifica dacă cumpărătorii potenţiali primesc suficiente informaţii cu privire la activitate. După ce este propus un cumpărător, mandatarul împuternicit cu monitorizarea va trimite Consiliului Concurenţei o opinie motivată în care indică dacă respectivul cumpărător îndeplineşte cerinţele din angajamente privind cumpărătorul şi dacă activitatea este vîndută în conformitate cu angajamentele. La sfîrşitul procesului, mandatarul împuternicit cu monitorizarea trebuie să supravegheze transferul legal şi efectiv al activităţii către cumpărător şi să emită un raport final prin care să confirme transferul;
4) va acţiona ca punct de contact pentru orice solicitări provenite de la terţi, în special de la cumpărătorii potenţiali, în legătură cu angajamentele. Întreprinderile implicate vor informa terţii interesaţi, inclusiv orice cumpărători interesaţi, despre identitatea şi sarcinile mandatarului împuternicit cu monitorizarea. În eventualitatea unui dezacord între întreprinderile implicate şi terţi cu privire la aspectele stabilite în angajamente, mandatarul împuternicit cu monitorizarea va discuta aspectele în cauză cu întreprinderile implicate şi cu terţii şi va trimite raportul către Consiliul Concurenţei. Mandatarul împuternicit cu monitorizarea este obligat să păstreze confidenţialitatea oricăror secrete comerciale ale întreprinderilor implicate şi ale terţilor;
5) va raporta Consiliului Concurenţei aceste aspecte în cadrul unor rapoarte periodice privind respectarea angajamentelor şi va furniza rapoarte suplimentare la cererea Consiliului Concurenţei.
180. Angajamentele vor defini în mod integral modalităţile prin care mandatarul împuternicit cu monitorizarea primeşte sprijin din partea întreprinderilor implicate şi cooperează cu acestea. Consiliul Concurenţei va supraveghea relaţia dintre întreprinderile implicate şi mandatar şi sub acest aspect. Mandatarul are acces la documentele primare, registrele contabile şi alte acte ale întreprinderilor implicate şi ale activităţii cesionate, documente care au legătură cu respectarea angajamentelor, în măsura în care şi atît timp cît acest lucru este relevant pentru punerea în aplicare a angajamentelor, mandatarul poate solicita sprijinul managerial şi administrativ al întreprinderilor implicate, va fi informat despre cumpărătorii potenţiali şi despre toate evoluţiile procesului de cesionare şi i se vor comunica informaţiile furnizate cumpărătorilor potenţiali. Angajamentele vor permite Consiliului Concurenţei să comunice mandatarului împuternicit cu monitorizarea informaţiile întreprinderilor implicate pentru a permite acestuia îndeplinirea sarcinilor, iar mandatarul va fi obligat să păstreze confidenţialitatea informaţiilor primite.
Secţiunea 7.
Rolul mandatarului împuternicit cu cesionarea
181. În cazul în care întreprinderile implicate nu reuşesc să găsească un cumpărător adecvat în cadrul primei faze de cesionare, acestea vor propune Consiliului Concurenţei numirea unui mandatar împuternicit cu cesionarea, pentru punerea în practică a angajamentelor propuse. Mandatarul împuternicit cu cesionarea va primi un mandat irevocabil şi exclusiv de a vinde activitatea unui cumpărător adecvat, sub supravegherea Consiliului Concurenţei, în cadrul unui anumit termen-limită, fără cerinţa unui preţ minim. Angajamentele vor permite mandatarului împuternicit cu cesionarea să includă în contractul de vînzare-cumpărare termenii şi condiţiile pe care le consideră adecvate în vederea unei vînzări rapide, în special declaraţiile, garanţiile şi despăgubirile uzuale. Vînzarea activităţii de către mandatarul împuternicit cu cesionarea este supusă aprobării prealabile a Consiliului Concurenţei în acelaşi mod ca şi vînzarea de către întreprinderile implicate.
182. Angajamentele vor dispune că întreprinderile implicate sprijină şi informează mandatarul împuternicit cu cesionarea şi cooperează cu acesta în acelaşi mod ca şi cel prevăzut pentru mandatarul împuternicit cu monitorizarea. În vederea cesionării, întreprinderile implicate trebuie să acorde mandatarului împuternicit cu cesionarea o procură specială completă, care să acopere toate etapele cesionării.
Secţiunea 8.
Aprobarea mandatarului şi a mandatului acestuia
183. În funcţie de angajament, mandatarul împuternicit cu monitorizarea poate fi aceeaşi persoană sau instituţie care îndeplineşte misiunea de mandatar împuternicit cu cesionarea. Întreprinderile implicate vor propune unul sau mai mulţi mandatari potenţiali Consiliului Concurenţei, inclusiv totalitatea condiţiilor mandatului şi o prezentare a planului de lucru. Întreprinderile implicate trebuie să propună un mandatar adecvat în termen de maximum 15 zile de la data emiterii deciziei, iar angajamentele trebuie să prevadă că operaţiunea de concentrare economică notificată poate fi pusă în aplicare numai după numirea mandatarului împuternicit cu monitorizarea şi aprobarea acestuia de către Consiliul Concurenţei. Mandatarul împuternicit cu cesionarea trebuie să fie numit cu cel puţin 30 de zile înainte de sfîrşitul primei faze de cesionare, astfel încît mandatul său să poată intra în vigoare la începutul fazei de intervenţie a mandatarului împuternicit cu cesionarea.
184. Ambele tipuri de mandatar vor fi numite de întreprinderile implicate pe baza unui mandat încheiat între întreprinderile implicate şi mandatar. Numirea şi mandatul sînt supuse aprobării Consiliului Concurenţei, care va avea competenţa exclusivă a alegerii mandatarului şi care va evalua dacă respectivul candidat este adecvat pentru realizarea sarcinilor acelui caz. Mandatarul trebuie să fie independent faţă de Consiliul Concurenţei, de întreprinderile implicate şi să deţină calificările necesare îndeplinirii mandatului său.
185. Misiunea de mandatar împuternicit cu monitorizarea angajamentelor poate fi îndeplinită de societăţile de audit, companiile de consultanţă, de persoane care au experienţă în sectorul respectiv, în cazul în care aceste persoane dispun de capacităţile şi resursele necesare pentru a îndeplini sarcinile în cauză. Rolul de mandatar împuternicit cu cesionarea poate fi îndeplinit de bănci. Consiliul Concurenţei nu va accepta ca mandatari persoane sau instituţii care sînt în acelaşi timp auditorii întreprinderilor implicate sau consilierii acestora în procesul de cesionare. Întreprinderilor implicate le revine responsabilitatea de a furniza Consiliului Concurenţei informaţiile adecvate pentru ca acesta să verifice dacă mandatarul îndeplineşte aceste cerinţe. Numirea mandatarului după aprobarea de către Consiliul Concurenţei este irevocabilă, cu excepţia cazului în care mandatarul este înlocuit cu aprobarea sau la cererea Consiliului Concurenţei.
186. Mandatul mandatarului trebuie să definească atribuţiile astfel cum au fost specificate în angajamente şi să includă toate dispoziţiile necesare pentru a-i permite mandatarului să îşi îndeplinească sarcinile, în condiţiile angajamentelor acceptate de Consiliul Concurenţei. Întreprinderile implicate sînt responsabile de remunerarea mandatarului, în condiţiile mandatului, iar sistemul de remunerare trebuie să nu conducă la afectarea independenţei şi eficienţei mandatarului în exercitarea mandatului.
187. În cazul în care angajamentele specifice cu asigurarea respectării cărora a fost împuternicit mandatarul au fost puse în aplicare, mandatul prevede posibilitatea ca mandatarul să fi eliberat de orice alte responsabilităţi. Consiliul Concurenţei poate solicita ca mandatarul să fie numit din nou în funcţie, dacă constată ulterior că angajamentele în cauză nu au fost puse în aplicare integral şi în mod corespunzător.
Secţiunea 9.
Obligaţiile întreprinderilor implicate după punerea în aplicare a cesionării
188. Angajamentele trebuie să prevadă faptul că, în decursul unei perioade de maximum 10 ani după emiterea unei decizii privind compatibilitatea operaţiunii de concentrare economică cu mediul concurenţial, Consiliul Concurenţei poate solicita informaţii de la întreprinderile implicate. Acest lucru va permite Consiliului Concurenţei să monitorizeze punerea în aplicare efectivă a angajamentelor.
189. Principiile cu privire la punerea în aplicare a angajamentelor de cesionare pot fi aplicate în aceeaşi măsură şi altor tipuri de angajamente în situaţia în care aceste angajamente trebuie puse în aplicare după decizia Plenului Consiliului Concurenţei.
Secţiunea 10.
Alte prevederi
190. Întreprinderile împotriva cărora au fost iniţiate investigaţii aflate în derulare sau a fost emis un raport de investigaţie, dar nu a fost adoptată încă decizia Plenului Consiliului Concurenţei asupra cazului, au la dispoziţie un termen de două luni de la data intrării în vigoare a prezentului Regulament pentru a contacta Consiliul Concurenţei în scopul verificării de a iniţia discuţii privind angajamente în respectivele cazuri.
Anexa nr.1
la Regulamentul privind acceptarea
angajamentelor propuse de către întreprinderi
FORMULAR
de cerere privind intenţia de a iniţia discuţii de acceptare a angajamentelor
I. INFORMAŢII REFERITOR LA ÎNTREPRINDEREA CARE APLICĂ LA ANGAJAMENTE
1. Denumirea juridică, adresa poştală, telefon, fax, adresa electronică, codul fiscal.
2. Nume, adresă, telefon, fax, adresa electronică a unei persoane de contact.
II. INFORMAŢII DESPRE INTENŢIA DE APLICARE LA ANGAJAMENTE
3. Prezentaţi în detaliu argumentele dvs., reieşind din care consideraţi că aplicarea la angajamente va conduce la înlăturarea problemelor concurenţiale identificate în cazul aflat în examinare la Consiliul Concurenţei.
4. Indicaţi care este, în opinia dvs., modalitatea de înlăturare a problemelor concurenţiale identificate în cazul aflat în examinare la Consiliul Concurenţei.
III. INFORMAŢII PRIVIND ALTE PROCEDURI
5. Specificaţi dacă anterior aţi propus angajamente în alte cazuri aflate în examinare la Consiliul Concurenţei şi care a fost finalitatea acestora.
IV. LOCUL, DATA ŞI SEMNĂTURA
6. Declaraţia potrivit căreia intenţia de aplicare la angajamente şi informaţiile furnizate sînt de bună-credinţă.
7. Locul, data şi semnătura întreprinderii care aplică la angajamente.
Anexa nr.2
la Regulamentul privind acceptarea
angajamentelor propuse de către întreprinderi
FORMULAR
privind angajamentele în materia concentrărilor economice
Capitolul I
Prezentul formular specifică informaţiile şi documentele care trebuie furnizate de întreprinderile în cauză în acelaşi timp cu propunerea angajamentelor în temeiul art.25 alin.(1) lit.b) şi alin.(2) lit.c) din Legea concurenţei. Informaţiile solicitate sînt necesare pentru a permite Consiliului Concurenţei să examineze dacă angajamentele asumate de întreprinderile implicate pot face concentrarea economică notificată compatibilă cu mediul concurenţial.
Capitolul II
Secţiunea 1. Descrierea angajamentului
1. Furnizaţi informaţii detaliate despre:
1) obiectul angajamentelor propuse;
2) condiţiile de punere în aplicare a acestora.
În cazul în care angajamentele propuse constau în cesionarea unei activităţi, secţiunea 4 cuprinde informaţiile specifice necesare.
Secţiunea 2. Caracterul adecvat în scopule liminării problemelor de concurenţă
2. Furnizaţi informaţii care să demonstreze caracterul adecvat al angajamentelor propuse în scopul înlăturării obstacolelor semnificative în calea concurenţei efective, care au fost identificate de către Consiliul Concurenţei.
Secţiunea 3. Rezumatul angajamentelor
3. Furnizaţi un rezumat neconfidenţial al angajamentelor propuse, precum şi motivul pentru care, în opinia întreprinderilor implicate, acestea sînt adecvate pentru a înlătura orice obstacole semnificative în calea concurenţei efective. Consiliul Concurenţei poate folosi acest rezumat pentru a consulta terţii cu privire la angajamentele propuse.
Secţiunea 4. Informaţii privind activitatea destinată cesionării
4. În cazul în care angajamentele propuse constau în cesionarea unei activităţi, furnizaţi următoarele informaţii şi documente:
1) informaţii generale privind activitatea destinată cesionării;
2) furnizaţi informaţiile următoare cu privire la funcţionarea curentă a activităţii vizate pentru cesionare şi la schimbările deja planificate pentru viitor.
a) Descrieţi activitatea care va fi cesionată, inclusiv întreprinderile care aparţin acesteia, sediul legal şi administrativ al acestora, alte amplasamente pentru producţie sau prestarea de servicii, structura organizaţională globală şi orice alte informaţii relevante privind structura administrativă a activităţii ce urmează a fi cesionată.
b) Specificaţi dacă există obstacole juridice pentru transferul activităţii destinate cesionării sau al activelor, inclusiv drepturi deţinute de terţi şi autorizaţii necesare, şi descrieţi aceste obstacole.
c) Enumeraţi şi descrieţi bunurile produse ori serviciile prestate: caracteristicile lor tehnice şi de altă natură, mărcile implicate, cifra de afaceri generată de fiecare dintre aceste produse sau servicii (în ultimii 3 ani), precum şi orice inovaţii sau produse noi ori servicii planificate.
d) Descrieţi nivelul la care sînt exercitate funcţiile esenţiale ale activităţilor destinate cesionării, în cazul în care acestea nu sînt operate la nivelul activităţilor de cesionat în cauză, inclusiv funcţiile de cercetare şi dezvoltare, producţie, marketing şi vînzări, logistică, relaţii cu clienţii, relaţii cu furnizorii, sisteme informatice etc. Descrierea ar trebui să cuprindă rolul jucat de celelalte niveluri, relaţiile cu activităţile destinate cesionării şi resursele funcţiei respective, cum ar fi personal, active, resurse financiare etc.
e) Descrieţi detaliat legăturile dintre activitatea destinată cesionării şi alte întreprinderi controlate de întreprinderile implicate care efectuează notificarea, indiferent de sensul legăturii, cum ar fi:
- furnizare, producţie, distribuţie, servicii sau alte contracte;
- imobilizări corporale sau necorporale comune;
- personal comun sau detaşat;
- sisteme informatice sau de altă natură folosite în comun;
- clienţi comuni.
f) Descrieţi în termeni generali toate imobilizările corporale şi necorporale relevante care sînt utilizate şi/sau deţinute de activitatea destinată cesionării, incluzînd, în toate cazurile, drepturile de proprietate intelectuală şi mărcile.
g) Furnizaţi o organigramă precizînd numărul persoanelor care lucrează în prezent în fiecare dintre funcţiile activităţii destinate cesionării şi o listă a personalului care sînt indispensabili pentru funcţionarea activităţii destinate cesionării, descriind funcţiile acestora.
h) Descrieţi clienţii activităţii destinate cesionării, furnizînd o listă a acestora şi cifra de afaceri totală generată de activităţile destinate cesionării, desfăşurate cu fiecare dintre aceşti clienţi (în ultimii 3 ani şi ca procentaj din totalul cifrei de afaceri a activităţii destinate cesionări.
i) Precizaţi datele financiare pentru activitatea destinată cesionării, inclusiv cifra de afaceri realizată în ultimii 3 ani, precum şi o previziune pentru următorii 3 ani.
î) Identificaţi şi descrieţi orice schimbări care au intervenit în ultimii 3 ani în organizarea activităţii destinate cesionării sau în cadrul legăturilor cu alte întreprinderi controlate de întreprinderile implicate.
j) Identificaţi şi descrieţi orice schimbări planificate pentru următorii 3 ani în organizarea activităţilor destinate cesionării sau în cadrul legăturilor cu alte întreprinderi controlate de întreprinderile implicate.
k) Descrieţi orice domenii în care activitatea destinată cesionării, astfel cum a fost specificată în angajamente, diferă de natura şi domeniul de aplicare a activităţilor realizate în prezent.
l) Explicaţi motivele pentru care, în opinia întreprinderilor implicate, activitatea va fi achiziţionată de către un cumpărător adecvat în intervalul de timp propus în angajamentele oferite.