Постановление № 781 от 11.10.2023

ПРАВИТЕЛЬСТВО РЕСПУБЛИКИ МОЛДОВА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

об утверждении Заключения на проект закона о внесении изменений

и дополнений в Закон № 131/2015 о государственных закупках

№ 781  от  11.10.2023

 (в силу 12.10.2023) 

Мониторул Офичиал ал Р. Молдова № 383-386 ст. 917 от 12.10.2023

* * *

Правительство ПОСТАНОВЛЯЕТ:

Утвердить и представить Парламенту Заключение на проект закона о внесении изменений и дополнений в Закон № 131/2015 о государственных закупках.

Утверждено

Постановлением Правительства

№ 781/2023

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

на проект Закона о внесении изменений и дополнений

в Закон № 131/2015 о государственных закупках

Правительство рассмотрело проект закона о внесении изменений и дополнений в Закон № 131/2015 о государственных закупках, представленный в порядке законодательной инициативы (№ 231 от 7 июля 2023 года) группой депутатов Парламента, и сообщает следующее.

Проект предусматривает внесение изменений в часть (1) статьи 78 и главу X Закона № 131/201 о государственных закупках (в дальнейшем – Закон № 131/2015) о разрешении споров между экономическим оператором и закупающим органом и об юридической ответственности. По мнению автора, усиление нормативной базы, регулирующей разрешение споров, продиктовано необходимостью изменения сферы разрешения споров в рамках процедуры государственных закупок, которая не пересматривалась с момента создания Национального агентства по разрешению споров.

С точки зрения совместимости предлагаемого проекта с соответствующим законодательством Европейского Союза отмечаем, что Закон № 131/2015 – это национальный закон, гармонизированный с законодательством ЕС, который перелагает Директиву 2014/24/ЕС Европейского Парламента и Совета от 26 февраля 2014 года о государственных закупках и отмене Директивы 2004/18/EC, а также Директиву 89/665/ЕЭС Совета от 21 декабря 1989 года о координации законодательных, регламентарных и административных положений, относящихся к применению процедур присуждения договоров о государственных закупках товаров и публичных договоров на выполнение работ (Закон № 169/2018 о внесении изменений в Закон № 131/2015 о государственных закупках).

Анализируя национальный проект через призму Директивы 89/665/ЕЭС, отметим в целом, что, исходя из его конкретного объекта регулирования и целевого назначения, он обеспечивает избирательное переложение положений акта ЕС, в частности, только условий, при которых лицо считается заинтересованным в получении договора, и, соответственно, в случае неисполнения условий, предлагаемое регламентирование, дополняемое частью (1)¹ статьи 82 Закона № 131/2015.

Так, пункт 2 статьи I проекта закона, в котором говорится о дополнении статьи 82 Закона № 131/2015 новой частью (1)¹, содержащей нормы, касающиеся условий, при которых оференты, заинтересованные в участии в получении контракта, могут быть окончательно исключены, что обеспечивает переложение статьи 2а части (2) главы II Директивы 89/665/ЕЭС. Согласно проекту, исключение является окончательным только в том случае, если о нем были уведомлены заинтересованные оференты и если оно либо было признано законным Национальным агентством по разрешению споров, либо больше не подлежит обжалованию. Более того, оференты, которые еще не были окончательно исключены, считаются заинтересованными в обжаловании решения о повторной оценке оферт, если они оспорили первоначальное решение о присуждении контракта/ отмене процедуры государственных закупок. Предлагаемый национальный подход полностью соответствует подходу, предусмотренному в акте ЕС.

В заключение, принимая во внимание статьи 31 и 36 Закона № 100/2017 о нормативных актах, национальный проект является нормативным актом, актуальным в контексте ЕС.

Соответственно, в него следует включить положение о гармонизации в следующей редакции:

"Настоящий закон перелагает часть (2) статьи 2а главы II Директивы Совета 89/665/ЕЭС от 21 декабря 1989 года о координации законодательных, регламентарных и административных положений, относящихся к применению процедур присуждения договоров о государственных закупках товаров и публичных договоров на выполнение работ, CELEX: 31989L0665, опубликованный в Официальном журнале Европейского Союза L 395 от 30 декабря 1989 года, с последними поправками, внесенными Директивой 2014/23/EU Европейского Парламента и Совета от 26 февраля 2014 года.".

Новизна проекта закона состоит в установлении гарантии для обжалования, определяемой в денежном эквиваленте, вносимой подателем жалобы в целях гарантирования обоснованности мотивов, изложенных в обжаловании. Внедрение такой гарантии для обжалования, как отмечается в информационной записке, будет способствовать снижению количества обжалований, поданных экономическими операторами в отсутствие законных оснований.

Относительно данных положений отметим, что право на обжалование гарантируется в соответствии с положениями статьи 82 Закона № 131/2015. Так, любое лицо, имевшее или имеющее интерес в получении договора о государственных закупках, полагающее, что в рамках процедур государственной закупки каким-либо актом закупающего органа нарушено какое-либо его предусмотренное законом право, вследствие чего ему нанесен или может быть нанесен ущерб, вправе обжаловать данный акт в порядке, установленном настоящим законом. Под актом закупающего органа понимается любой административный акт, любое действие или бездействие, которые влекут или могут повлечь правовые последствия в связи с процедурой государственной закупки.

Соответственно, установление денежных гарантий будет иметь негативное воздействие на реальную возможность требования нарушенных прав, особенно для малых и средних компаний, которые не располагают финансовыми источниками, которые можно было бы удерживать в государственном бюджете в случаях, когда инициированная ими процедура обжалования не дала результатов. Следовательно, данный механизм подотчетности станет сдерживающим фактором для соответствующих предприятий, что может привести к значительному снижению желания экономических операторов участвовать в процедуре государственной закупки.

В то же время не исключаем риск того, что экономические операторы повысят цену предложений пропорционально сумме предполагаемой гарантии, чтобы покрыть свои дополнительные расходы, что может повлечь за собой увеличение расходов государственного бюджета.

Кроме того, согласно части (3) статьи 82¹ проекта Национальное агентство по разрешению споров не имеет права претендовать на гарантию по жалобе и обязано вернуть ее на банковский счет подателя жалобы в течение 3 рабочих дней с момента вынесения решения по поданной жалобе.

Аргументы автора проекта, изложенные в информационной записке к проекту, не убедительны в части того, что, независимо от решения Национального агентства по разрешению споров (даже в случае отказа), соответствующую гарантию считается необходимым вернуть подателю жалобы, из чего мы заключаем, что закон не достигнет цели, установленной в этом отношении. Ведь "гарантия для обжалования" понимается как юридическое средство, с помощью которого обеспечивается исполнение обязательства. В данном случае имеется в виду обязательство соответствия требованиям о законности и обоснованности обжалования.

На основании изложенного выше отметим, что норма, предложенная в пункте 3 проекта, о дополнении Закона № 131/2015 статьей 82¹, представляет собой сужение круга лиц, которые могут подать жалобу, и в то же время противоречит норме, закрепленной в части (1) статьи 82 Закона № 131/2015, поэтому эту норму предлагается исключить.

Таким образом, в целях применения некоторых механизмов оптимизации процесса разрешения споров в сфере государственных закупок, которые будут иметь минимальное воздействие на бизнес-среду, считаем необходимым дополнить пункт 2 проекта, в котором говорится о внесении дополнения в статью 82 Закона № 131/2015, новой частью (6) следующего содержания:

"(6) В отступление от части (1) настоящей статьи, в случае подачи жалобы в отношении документации по присуждению любое лицо, имевшее или имеющее интерес в получении договора о государственных закупках, полагающее, что в рамках процедур государственной закупки каким-либо актом закупающего органа нарушено какое-либо его предусмотренное законом право, вследствие чего ему нанесен или может быть нанесен ущерб, вправе обжаловать данный акт только в том случае, если он запросил разъяснения относительно документации по присуждению в соответствии с положениями статьи 35, не имея возможности сослаться на другие причины в отношении документации по присуждению, кроме тех, которые указаны в запросе о разъяснениях.".

Таким образом, включение указанного выше положения наряду с предложенными автором обеспечит снижение явления правовых злоупотреблений со стороны экономических агентов путем блокирования процедур государственных закупок.

С точки зрения норм законодательной техники сообщаем следующее.

В положении о внесении изменений источник опубликования нормативного акта будет указан по следующей схеме: (Официальный монитор Республики Молдова, год опубликования, номер Монитора, номер статьи). Таким образом, слова "опубликовано в" следует исключить, а текст "Nr." написать строчными буквами.

В соответствии со статьей 62 Закона № 100/2017 о нормативных актах изменение нормативного акта заключается в официальном изменении текста акта, в том числе заключительных или переходных положений, осуществляемом путем изменения, исключения или дополнения некоторых частей текста. Поэтому в названии проекта закона и в положении о внесении изменений ссылка на дополнение необязательна, поскольку понятие поправки включает и дополнения.

В пункте 2 в соответствии с нормами законодательной техники слово "conţinut" следует заменить словом "cuprins" (замечание справедливо также для пунктов 7, 8 и 9). Кроме того, в случае операции дополнения новым структурным элементом рекомендуется использовать фразу "... дополнить ... следующего содержания".

Пункт 4 следует разделить на подпункты, отмеченные обычными арабскими цифрами, за которыми следует скобка (это касается также и пункта 5). Текст "во вводной части" в первом абзаце исключить за ненадобностью. Новую редакцию пункта f) дополнить в кавычках текстом "f)".

Согласно правилам законодательной техники, когда в структурный элемент нормативного акта (статьи) вносится несколько изменений, рекомендуем не выделять отдельным пунктом каждое изменение соответствующей статьи (замечание действительно для пунктов 4 и 5 об изменении статьи 83, пунктов 6 и 7 об изменении статьи 84, пунктов 8 и 9 об изменении статьи 85).

При доработке проекта закона следует учесть, что "синтагма" представляет собой устойчивую синтаксическую единицу, состоящую из нескольких слов, между которыми существуют отношения подчинения, составляющих часть предложения или словосочетания. При изменении отдельных слов в тексте нормативного акта для корректности говорится о замене соответствующих "слов", а при изменении отдельных цифр, знаков и слов в тексте нормативного акта для корректности говорится, соответственно, о замене "текста".

Исходя из изложенного, Правительство поддерживает проект при условии его корректировки с учетом указанных замечаний и предложений.