Hotărâre nr. 335 din 18.05.2022

GUVERNUL REPUBLICII MOLDOVA

H O T Ă R Â R E

cu privire la aprobarea Avizului asupra proiectului

de lege pentru modificarea Legii nr.131/2015

privind achiziţiile publice

nr. 335  din  18.05.2022

 (în vigoare 20.05.2022) 

Monitorul Oficial al R. Moldova nr.151-157 art. 393 din 20.05.2022

* * *

Guvernul HOTĂRĂŞTE:

Se aprobă şi se prezintă Parlamentului Avizul asupra proiectului de lege pentru modificarea Legii nr.131/2015 privind achiziţiile publice.

Aprobat

prin Hotărârea Guvernului nr.335/2022

AVIZ

asupra proiectului de lege pentru modificarea

Legii nr.131/2015 privind achiziţiile publice

Guvernul a examinat proiectul de lege pentru modificarea Legii nr.131/2015 privind achiziţiile publice, înaintat cu titlu de iniţiativă legislativă (nr.202 din 24 august 2021) de către un grup de deputaţi în Parlament, şi comunică următoarele.

Proiectul de lege are drept scop completarea art.83 din Legea nr.131/2015 privind achiziţiile publice, în speţă a alin.(4) cu lit.f), prin introducerea în pachetul de acte ce se depun odată cu contestaţia şi a dovezii depunerii garanţiei pecuniare în mărime de 1% din valoarea lotului contestat, dar nu mai mult de 100 mii lei, virate pe contul Agenţiei Achiziţii Publice, şi cu alineatul (4¹), ce stabileşte că valoarea garanţiei achitate aduce venit la bugetul de stat.

De menţionat că Legea nr.131/2015 privind achiziţiile publice este un act naţional armonizat cu legislaţia UE, care a asigurat transpunerea Directivei 2014/24/UE a Parlamentului European şi a Consiliului din 26 februarie 2014 privind achiziţiile publice şi de abrogare a Directivei 2004/18/CE, precum şi a Directivei 89/665/CEE a Consiliului din 21 decembrie 1989 privind coordonarea actelor cu putere de lege şi a actelor administrative privind aplicarea procedurilor care vizează căile de atac faţă de atribuirea contractelor de achiziţii publice de produse şi a contractelor publice de lucrări (prin Legea nr.169/2018 pentru modificarea Legii nr.131/2015 privind achiziţiile publice).

Din perspectiva proiectului examinat, prezintă relevanţă directă Directiva 89/665/CEE a Consiliului din 21 decembrie 1989 privind coordonarea actelor cu putere de lege şi a actelor administrative privind aplicarea procedurilor care vizează căile de atac faţă de atribuirea contractelor de achiziţii publice de produse şi a contractelor publice de lucrări.

Din analiza prevederilor proiectului naţional prin prisma Directivei 89/665/CEE, constatăm că acesta nu transpune direct norme ale actului UE. Totodată, conform art.1 alin.(3) şi art.2 alin.(1) din Directiva 89/665/CEE, statele membre asigură accesul la căile de atac, în temeiul unor norme detaliate pe care statele membre pot să le stabilească în acest sens, cel puţin oricărei persoane care are sau a avut vreun interes în obţinerea unui anumit contract şi care a fost prejudiciată sau riscă să fie prejudiciată printr-o presupusă încălcare.

Dreptul de a depune o contestaţie în cadrul unei proceduri de achiziţie publică este prevăzut la art.82 din Legea nr.131/2015 privind achiziţiile publice, fiind determinat de două condiţii de admisibilitate (interesul în obţinerea contractului şi existenţa dreptului vătămat).

Instituirea unor garanţii pecuniare cu posibilitatea de reţinere a acestora, astfel cum este propus în proiectul iniţiativei legislative, va avea un efect negativ asupra posibilităţii efective de revendicare a drepturilor încălcate, în special, asupra companiilor mici şi mijlocii, care nu dispun de surse financiare susceptibile de a fi reţinute în bugetul de stat, în cazurile în care eşuează procedura de contestare iniţiată de către acestea, iar în acest sens, mecanismul de responsabilizare ar fi o măsură descurajatoare pentru întreprinderile respective şi ar deveni o prerogativă a companiilor mari cu potenţial financiar sporit.

Totodată, atenţionăm că, conform art.10 din Codul civil al Republicii Moldova nr.1107/2002 (1) Persoanele fizice şi juridice participante la raporturile juridice civile trebuie să îşi exercite drepturile şi să îşi execute obligaţiile cu bună-credinţă, în acord cu legea, cu contractul, cu ordinea publică şi cu bunele moravuri. Buna-credinţă se prezumă până la proba contrară.

În acest context, din proiectul de lege propus constatăm că autorii proiectului prezumă sau acordă ab initio statutul de rea-credinţă contestatarilor în procesul de achiziţii publice, încălcând principiul de bază al dreptului civil conform căruia buna-credinţă se prezumă. La fel, prin instituirea unei garanţii pecuniare în mărime de 1% din valoarea lotului contestat, dar nu mai mult de 100 mii lei, constatăm că această garanţie este asemănătoare mai mult unei taxe de stat, iar conform principiilor contenciosului administrativ reclamanţii sunt scutiţi de taxă de stat.

Conform practicii Curţii Europene a Drepturilor Omului, statele ar trebui să se asigure că prin necesitatea de a finanţa administrarea actului de justiţie nu se refuză exercitarea dreptului de acces la instanţă.

Totodată, în cauza Kreuz vs. Polonia nr.28249/95 din 19 iunie 2001, Curtea a constatat că taxele judiciare pot ajuta la administrarea eficientă a actului de justiţie, dar pot restricţiona în acelaşi timp accesul la justiţie.

Având în vedere cele expuse, Guvernul comunică faptul că nu susţine proiectul de modificare a Legii nr.131/2015 privind achiziţiile publice.