Decizie nr.21/125 din 03.09.2020 cu privire la examinarea unei cereri prealabile depusă de AO "People For Free Media"

CONSILIUL AUDIOVIZUALULUI

D E C I Z I E

cu privire la examinarea unei cereri prealabile

depusă de AO "People For Free Media"

nr. 21/125  din  03.09.2020

 (în vigoare 03.09.2020) 

Monitorul Oficial al R. Moldova nr. 272-277 art. 1038 din 23.10.2020

* * *

Pe data de 11 august 2020, Consiliul Audiovizualului a adoptat Decizia nr.18/109 – Cu privire la examinarea unor cereri de eliberare a licenţei de emisie, prin care a fost respinsă cererea f/nr.din 15 iulie 2020 a AO "People For Free Media" cu privire la eliberarea licenţei de emisie, pentru o perioadă de nouă ani, pentru postul de televiziune "Cotidianul TV – CTV", al cărui serviciu de programe urma a fi difuzat prin reţelele distribuitorilor de servicii din ţară.

Astfel, nefiind de acord cu decizia adoptată, la data de 26 august 2020, AO "People For Free Media" a depus la Consiliul Audiovizualului cererea prealabilă, prin care solicită:

- Anularea pct.1 din Decizia Consiliului Audiovizualului al Republicii Moldova nr.18/109 din 11 august 2020 – Cu privire la examinarea unor cereri de eliberare a licenţei de emisie;

- Eliberarea licenţei de emisie, pentru o perioadă de nouă ani, pentru postul de televiziune "Cotidianul TV – CTV".

În susţinerea celor solicitate, AO "People For Free Media" menţionează: "Decizia Consiliului Audiovizualului s-a bazat pe unele greşeli tehnice la redactarea textului din anumite acte prezentate. În cadrul şedinţei din 11 august 2020, Cobuz Cristian-Bogdan a explicat că "Cotidianul TV" va fi un post de televiziune informativ-analitic (aşa cum şi a fost indicat expres în proiectul editorial), iar "Un show de doi galbeni" va fi produs propriu, realizat împreună cu Dorin Galben. Totuşi, Consiliul Audiovizualului nu a ţinut cont de cele menţionate mai sus, din care temeiuri considerăm că respingerea cererii de eliberare a licenţei este una subiectivă şi contrară prevederilor legale. În grila de emisie la "Un show de doi galbeni", în rubrica "Sursa de provenienţă a programului", a fost indicat expres faptul că este un produs propriu, iar la rubrica "Informaţia cu privire la programele Preluate" dintr-o greşeală tehnică a fost indicat "preluat". Din aceste motive, au fost corectate greşelile tehnice din grila de emisie".

Totodată, în cererea prealabilă se face trimitere la prevederile art.10 alin.(1), art.11 alin.(1) lit.a), art.18, art.21 alin.(1) şi (2), art.22 alin.(1), art.24, art.29, art.28 alin.(1), art.31, art.32, art.85 alin.(3), art.92, art.94 alin.(1) şi art.118 alin.(1)-(3) din Codul administrativ.

AO "People For Free Media" mai menţionează că: "Relaţionând faptele expuse la normele de drept aplicabile speţei reţinem că aţi respins neîntemeiat cererea pentru acordarea licenţei de emisie. Argumentul precum că ar exista o discordanţă între Structura serviciului media audiovizual şi Grila de emisie poartă doar un caracter declarativ şi nu corespunde realităţii stării de fapt. Astfel, dacă aţi fi acţionat cu bună-credinţă, conform art.24 din Codul administrativ, atunci aţi fi solicitat să îndeplinim acţiunile necesare pentru înlăturarea unor eventuale neajunsuri. Menţionăm că aţi respins a treia cerere cu aceeaşi motivaţie, însă în niciun caz nu aţi indicat ce anume trebuie de îndeplinit. Inter alia misiunea Consiliului Audiovizualului este şi de a consulta, clarifica şi releva din oficiu circumstanţele care urmează a fi întrunite pentru a obţine licenţa de emisie. AO "People For Free Media" este nedumerită de abordarea trivială şi netransparentă…

La caz, neeliberarea licenţei de emisie solicitată ne privează de dreptul de a difuza emisiunile conform grilei, astfel fiind practic paralizată activitatea. În sensul dat, luând în consideraţie genul de activitate, privarea de dreptul de emisie duce la pierderea inevitabilă şi iremediabilă a unei auditorii fidele, obţinute în urma unor eforturi considerabile în contextul suprasaturaţiei pieţei de servicii media.

Mai mult, la moment implementăm grantul "Cotidianul TV" oferit de Ambasada SUA în Chişinău, iar respingerea cererii de eliberare a licenţei de emisie este de natură să împiedece ireversibil realizarea programului în termenii conveniţi cu finanţatorul (începerea emisiei în septembrie 2020) şi pe cale de consecinţă va genera pierderea grantului.

Totodată, AO "People For Free Media" a cooptat specialişti pentru realizarea emisiunilor (producători, redactori, realizatori, reporteri, cameramani etc.), iar neobţinerea licenţei va genera încetarea contractelor cu aceştia şi prejudicii ireparabile, mai ales că angajarea unor astfel de specialişti este una anevoioasă din motivul numărului mic pe piaţa forţei de muncă.

Alte prejudicii de ordin financiar vor rezulta din faptul că AO "People For Free Media", în lipsa licenţei, nu poate presta servicii publicitare contra cost, astfel, aceasta fiind pusă în imposibilitatea de a-şi finanţa activitatea de bază. Acest fapt plasează AO "People For Free Media" într-o poziţie inechitabilă în raport cu alţi operatori de servicii media, ceea ce este contrar principiului egalităţii de tratament prevăzut de art.23 din Codul administrativ.

Remarcăm faptul că prin soluţia din pct.1 din Decizia Consiliului Audiovizualului al Republicii Moldova nr.18/109 din 11 august 2020 este violat art.10 din Convenţia Europeană a Drepturilor Omului, aşa cum este îngrădit nejustificat dreptul la exprimare al AO "People For Free Media".

Pornind de la faptul că prin aceeaşi Decizie nr.18/109 din 11 august 2020 a fost eliberată licenţa de emisie pentru "POPAS TV", precum şi din faptul că în alte cazuri, de asemenea, se eliberează licenţe de emisie ca pe bandă rulantă, AO "People For Free Media" este discriminată, fiind încălcat art.14 din Convenţia Europeană a Drepturilor Omului.

De asemenea, sub aspectul prejudiciului material cauzat de refuzul neîntemeiat în eliberarea licenţei de emisie, invocăm încălcarea art.1 din Protocolul nr.1 la Convenţia Europeană a Drepturilor Omului, care garantează protecţia proprietăţii.

Refuzul neîntemeiat în eliberarea licenţei cauzează prejudicii deosebit de mari pentru AO "People For Free Media" şi va produce consecinţe grave. Din aceste motive, dacă AO "People For Free Media" va pierde finanţarea în rezultatul acţiunilor neîntemeiate ale Consiliului Audiovizualului vom insista la repararea prejudiciului cauzat, care se evaluează la moment în jur de 200000 (două sute mii) dolari SUA".

Cu referire la cele invocate de AO "People For Free Media" în cererea prealabilă menţionăm următoarele.

Decizia CA nr.18/109 din 11 august 2020 prin care a fost respinsă cererea din 15 iulie 2020 depusă de AO "People For Free Media" este motivată şi corespunde tuturor rigorilor cadrului legal, inclusiv art.31 şi art.118 din Codul administrativ.

La pagina 1-2 din Decizia respectivă, este expres prevăzută motivarea respingerii cererii AO "People For Free Media". Astfel, cererea nu a fost admisă din cauza că Structura serviciului media audiovizual nu corespunde cu Grila de emisie şi Proiectul editorial. Formatul de principiu Generalist, specificat de către solicitant, nu corespunde cu datele prezentate de către acesta. La fel, procentajul programelor audiovizuale preluate şi proprii nu corespunde informaţiilor prezentate.

Totodată, art.25 alin.(4) lit.d) din Codul serviciilor media audiovizuale, prevede expres că "Licenţa de emisie conţine: d) conceptul de principiu (general), tipul şi structura serviciului media audiovizual". Pe de altă parte, art.75 alin.(3) lit.a) din Codul serviciilor media audiovizuale deleagă dezvoltarea transpunerii articolului prenotat în competenţa Consiliului Audiovizualului. Astfel, în conformitate cu art.75 alin.(3) lit.a) din Cod, Consiliul Audiovizualului a adoptat Decizia nr.17/58 din 9 aprilie 2019 – Cu privire la aprobarea modelelor de formulare aferente procedurii de eliberare, prelungire şi modificare a licenţei de emisie, potrivit căreia au fost aprobate "modelele: Cererea de eliberare/ prelungire/ modificare/ a licenţei de emisie (Anexa nr.1), Nomenclatorul actelor pentru eliberarea licenţei de emisie (Anexa nr.2), Structura serviciului media audiovizual (furnizori de servicii media liniari) (Anexa nr.3), Grila de emisie săptămânală pentru serviciile media de televiziune şi radiodifuziune sonoră aflate sub jurisdicţia Republicii Moldova (Anexa nr.4) şi Declaraţia pe proprie răspundere cu privire la asigurarea transparenţei proprietăţii furnizorului de servicii media (Anexa nr.5)".

Respectiv, odată ce Conceptul de principiu, Structura de servicii media şi Grila de emisie contravin între ele, nu poate fi eliberată licenţa de emisie, deoarece ar contravine prevederilor Codului serviciilor media audiovizuale. Aşadar, solicitantul licenţei de emisie are obligaţia să se conformeze prevederilor legale şi să depună actele conform prevederilor Codului serviciilor media audiovizuale, pentru a putea obţine o licenţă de emisie, care se acordă pe un termen de 9 ani.

Mai mult ca atât, cererea din 15 iulie 2020 depusă de AO "People For Free Media" a fost examinată în termenele prevăzute de legislaţie, eficient, adecvat şi corespunzător scopului indicat de legiuitor nu doar cantitativ, ci şi sub aspect calitativ al materialelor prezentate. Conform art.74 alin.(1), art.75 alin.(3) lit.a) şi art.83 alin.(1) din Codul serviciilor media audiovizuale: "Consiliul Audiovizualului este autoritate publică autonomă, este independent din punct de vedere organizaţional faţă de orice altă entitate şi este responsabil de implementarea prevederilor prezentului cod.

În vederea exercitării atribuţiilor sale, Consiliul Audiovizualului elaborează şi supraveghează punerea în aplicare:

a) a reglementărilor privind condiţiile, criteriile şi procedura de acordare, de prelungire, de modificare, de suspendare şi de revocare a licenţelor de emisie şi a autorizaţiilor de retransmisiune.

Supravegherea respectării prevederilor prezentului cod şi sancţionarea încălcărilor, precum şi controlul îndeplinirii obligaţiilor şi a deciziilor adoptate în temeiul şi pentru aplicarea prezentului cod revin Consiliului Audiovizualului".

Astfel, legiuitorul a pus în sarcina Consiliului Audiovizualului examinarea cererilor privind eliberarea licenţelor de emisie, expertizarea acestora, nu doar sub aspectul dacă sunt toate actele necesare prezentate, dar în mod special dacă actele prezentate sunt conforme prevederilor legale.

Consiliul Audiovizualului eliberează licenţe de emisie prin concurs şi fără concurs, în ambele cazuri procedura este una complexă şi nu se rezumă doar la examinarea formală a actelor prezentate, dar în mod special se face o analiză la toate actele prezentate astfel încât să corespundă prevederilor legale, iar decizia favorabilă este determinată de compatibilitatea dosarului înaintat cu condiţiile ce reglementează procedura de acordare a licenţelor şi criteriilor fixate de cadrul normativ, constatările expertizei de compatibilitate cu cadrul normativ aferent eliberării licenţelor.

În cadrul şedinţei publice din 11 august 2020, Consiliul Audiovizualului a audiat reprezentantul AO "People For Free Media", dl Cobuz Cristian-Bogdan, iar în cadrul audierilor, acesta a recunoscut că în Structura serviciului media audiovizual prezentată, la rubrica "Formatul serviciului media audiovizual", este indicat greşit "Generalist".

Totodată, în corespundere cu prevederile art.22 alin.(1) şi 85 alin.(3) din Codul administrativ, Consiliul Audiovizualului a stabilit aspectele de fapt ale cauzei privind examinarea cererii de eliberare a licenţei de emisie fără a se limita la dovezile şi afirmaţiile participanţilor, efectuând o expertiză amplă a documentelor prezentate. În urma căreia s-a constatat că Structura serviciului media audiovizual nu corespunde cu Grila de emisie şi Proiectul editorial. Formatul de principiu Generalist, specificat de AO "People For Free Media", nu corespunde cu datele prezentate de către acesta. La fel, procentajul programelor audiovizuale preluate şi proprii nu corespund informaţiilor prezentate.

Spre exemplu, calculul programelor informative din grila prezentată arată că acestea constituie aproximativ 52%, alte tipuri de programe ≈ 34%, publicitate ≈ 0,5%, promo ≈ 0,5% etc. Procentajul Operelor europene este greu de identificat din motivul că există discordanţă în Grila de emisie dintre sursa de provenienţă a programelor şi informaţia cu privire la programele preluate şi retransmise. Aceeaşi discordanţă se regăseşte şi în Proiectul editorial prezentat de către AO "People For Free Media". De exemplu: în Grila de emisie, solicitantul cataloghează Ştirile – Bucureşti TV, ca program al altor producători, drept sursă de provenienţă, însă, de fapt, acesta are sursă de provenienţă postul de televiziune Bucureşti TV – furnizor de servicii media audiovizuale ce nu se află sub jurisdicţia Republicii Moldova. Un alt exemplu se referă programul "Fără protocol", care, conform Grilei de emisie, este indicat ca program al altor producători, dar conform Proiectului editorial, este indicat ca produs propriu. La fel, o neconcordanţă între Grila de emisie şi Proiectul editorial se referă la programul "Zig Zag", care, conform Grilei de emisie, este un produs propriu, iar conform Proiectului editorial, este emisiune preluată.

Potrivit art.8 alin.(1) din Codul serviciilor media audiovizuale: "Furnizorii de servicii media au dreptul să decidă independent şi liber asupra conţinutului serviciilor media audiovizuale, în conformitate cu legislaţia privind serviciile media audiovizuale şi condiţiile licenţei de emisie".

Drept urmare, doar solicitantul licenţei de emisie are dreptul să decidă independent şi liber asupra conţinutului Structurii serviciului media audiovizual şi Grila de emisie, astfel încât ele să fie conforme prevederilor legale şi să nu fie în contradicţie una cu alta. Respectiv, AO "People For Free Media" trebuie să decidă fie conformează Structura serviciului media audiovizuale cu Grila de emisie, fie Grila de emisie o conformează cu Structura serviciului media audiovizual. După care, poate depune o nouă cerere de eliberare a licenţei de emisie.

Cu referire la cele invocate în cererea prealabilă, precum că "neeliberarea licenţei de emisie solicitată de AO "People For Free Media" o privează de dreptul de a difuza emisiunile conform grilei, astfel fiind practic paralizată activitatea sa. În sensul dat, luând în consideraţie genul de activitate, privarea de dreptul de emisie duce la pierderea inevitabilă şi iremediabilă a unei auditorii fidele, obţinute în urma unor eforturi considerabile în contextul suprasaturaţiei pieţei de servicii media", menţionăm că AO "People For Free Media" a solicitat prin cererea din 15 iulie eliberarea licenţei de emisie pentru postul de televiziune "Cotidianul TV – CTV". Astfel, AO "People For Free Media" nu poate invoca pierderea unei "auditorii fidele", dat fiind faptul că postul de televiziune respectiv nici nu a activat pe piaţa serviciilor media audiovizuale din Republica Moldova, pentru a putea pretinde la deţinerea unei auditorii fidele.

La fel, argumentul precum că deţine un grant oferit de Ambasada SUA în Republica Moldova nicidecum nu poate constitui temei de a obliga autoritatea să elibereze un act permisiv, atunci când actele prezentate nu sunt conforme prevederilor legale.

Pe data de 2 septembrie 2020, AO "People For Free Media" a prezentat Consiliului Audiovizualului informaţii suplimentare, intitulate "Supliment la cererea prealabilă depusă la data de 26 august 2020", la care a anexat actele prevăzute în Nomenclatorul actelor pentru eliberarea licenţei de emisie, aprobat prin Decizia CA nr.17/58 din 9 aprilie 2019:

1. Cerere de eliberarea a licenţei

2. Grila de emisie

3. Structura serviciului media audiovizual

4. Declaraţie pe propria răspundere privind transparenţa proprietăţii furnizorului de servicii media

5. Declaraţie privind neparticiparea în alte instituţii audiovizuale

6. Date de identificare a postului TV

7. Proiect editorial

8. Plan de afaceri.

Totodată, AO "People For Free Media" menţionează că "misiunea Consiliului Audiovizualului este şi de a consulta, clarifica şi releva din oficiu circumstanţele care urmează a fi întrunite pentru a obţine licenţa de emisie.

Menţionăm că aţi respins a treia cerere de eliberare a licenţei pentru emisie cu aceeaşi motivaţie, însă în niciun caz nu aţi indicat ce anume trebuie de îndeplinit pentru a obţine licenţa pentru emisie.

Mai mult ca atât, argumentul precum că ar exista o discordanţă între Structura serviciului media audiovizual şi Grila de emisie poartă doar un caracter declarativ şi nu corespunde realităţii stării de fapt.

Greşelile tehnice în sine nu pot constitui temei de refuz în eliberarea licenţei, iar care anume "neconcordanţe" aţi stabilit, precum şi ce acţiuni urmează a fi îndeplinite, nu aţi menţionat.

Aşa cum cererea prealabilă este instituţia care oferă o cale de soluţionare prejudiciară a litigiilor administrative, considerăm că la această etapă urmează să admiteţi solicitările formulate în cererea prealabilă şi să fie evitate consecinţele prejudiciabile ale refuzului eliberării licenţei.

Mai mult ca atât, menţionăm că în temeiul prevederilor art.95 alin.(2) Cod administrativ, aveţi dreptul de a ne audia pentru a clarifica toate circumstanţele. Suplimentar prezentăm tot setul de acte cu erorile tehnice înlăturate".

Urmare a analizei celor prezentate de către AO "People For Free Media" la data de 2 septembrie 2020, constatăm că documentele prezentate reprezintă în sine o nouă cerere de eliberare a licenţei de emisie.

În acest sens, menţionăm că potrivit art.20 alin.(4) din Regulamentul cu privire la procedura şi condiţiile de eliberare a licenţelor de emisie şi a autorizaţiilor de retransmisie, aprobat prin Hotărârea Parlamentului nr.433 din 28.12.2006: "Cererea solicitantului privind eliberarea licenţei de emisie este examinată de către Consiliu în termen de 30 de zile".

Reieşind din cele relatate, cererea de eliberare a licenţei de emisie depusă de AO "People For Free Media" la data de 2 septembrie 2020 va fi examinată de către Consiliul Audiovizualului separat de cererea prealabilă depusă la data de 26 august 2020, în cadrul unei şedinţe publice ulterioare, deoarece Decizia CA nr.18/109 din 11 august 2020, contestată de AO "People For Free Media" prin cererea prealabilă, are la baza cererea de eliberare a licenţei de emisie din 15 iulie 2020 şi actele anexate la ea.

Cu referire la cele invocate de AO "People For Free Media", precum că "ar exista o discordanţă între Structura serviciului media audiovizual şi Grila de emisie poartă doar un caracter declarativ şi nu corespunde realităţii stării de fapt", menţionăm că discordanţa între Structura serviciului media audiovizual, Grila de emisie şi Proiectul editorial prezentate de AO "People For Free Media" prin cererea de eliberare a licenţei de emisie din 15 iulie 2020 nu poartă un caracter declarativ, argumentele în acest sens fiind expuse mai sus.

Mai mult ca atât, însăşi AO "People For Free Media", prin cererea din 2 septembrie 2020, recunoaşte că în actele prezentate anterior au fost erori.

În intervenţia directă prin intermediul Viber, reprezentantul AO "People For Free Media", Cobuz Cristian-Bogdan, a declarat că susţine cererea prealabilă depusă la data de 26 august 2020, iar cererea din 2 septembrie 2020 nu trebuie analizată ca o nouă cerere de eliberare a licenţei de emisie, ci ca supliment la cererea prealabilă.

În cadrul dezbaterilor publice s-a constatat că actele anexate la cererea din 2 septembrie 2020 reprezintă o nouă cerere de eliberare a licenţei de emisie, conform Nomenclatorului actelor pentru eliberarea licenţei de emisie, aprobat prin Decizia CA nr.17/58 din 9 aprilie 2019, şi urmează a fi examinate şi expertizate de către Direcţia Licenţiere şi Autorizare din cadrul Consiliului Audiovizualului.

Astfel, cererea AO "People For Free Media" din 2 septembrie 2020 urmează a fi examinată în cadrul unei şedinţe publice ulterioare a Consiliului Audiovizualului.

Ca urmare a celor constatate şi a dezbaterilor publice, în temeiul prevederilor art.73-75 din Codul serviciilor media audiovizuale nr.174 din 08.11.2018 şi a Codului administrativ nr.116 din 19.07.2018, Consiliul Audiovizualului

DECIDE:

1. A respinge cererea prealabilă din 26 august 2020, depusă de AO "People For Free Media" (PRO (6) UNANIM – D. VICOL, T. BURAGA, C. MIHALACHE, L. MANOLE, I. ROBU şi A. URSU-ANTOCI).

2. Controlul asupra executării prezentei decizii îl exercită Direcţia juridică şi reglementări.

3. Prezenta decizie intră în vigoare la momentul adoptării şi va fi publicată în Monitorul Oficial al Republicii Moldova şi pe pagina web a Consiliului Audiovizualului.