Постановление N 16 от 30.08.2013 об утверждении Положения об установлении доминирующего положения на рынке и оценке злоупотребления доминирующим положением
СОВЕТ ПО КОНКУРЕНЦИИ
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
об утверждении Положения об установлении доминирующего положения
на рынке и оценке злоупотребления доминирующим положением
№ 16 от 30.08.2013
(в силу 20.09.2013)
Мониторул Офичиал № 206-211 ст.1441 от 20.09.2013
* * *
Настоящее постановление частично перелагает сообщение комиссии "Руководство о приоритетах комиссии при применении статьи 82 Договора Европейского Союза в случаях действий, применяемых предприятиями, занимающими доминирующее положение, по устранению других экономических агентов" (2009/C 45/02), CELEX: 52009XC0224(01), опубликованное в Официальном журнале Европейского Союза С 45 от 24 февраля 2009 года, с изменениями, внесенными Сообщением Комиссии (2023/C 116/01), CELEX: 52023XC0331(01)
[Формула гармонизации в редакции Пост. Совета по конкуренции N 11 от 16.12.2024, в силу 31.12.2024]
На основании части (6) статьи 10 и пункта c) части (1) статьи 41 Закона о конкуренции № 183/2012 (повторно опубликован в Официальном мониторе Республики Молдова, 2023 г., № 351-354, ст.620) Пленум Совета по конкуренции
ПОСТАНОВЛЯЕТ:
[Формула принятия в редакции Пост. Совета по конкуренции N 11 от 16.12.2024, в силу 31.12.2024]
1. Утвердить Положение об установлении доминирующего положения на рынке и оценке злоупотребления доминирующим положением (прилагается).
2. Настоящее постановление вступает в силу со дня опубликования в Официальном мониторе Республики Молдова.
| ПРЕДСЕДАТЕЛЬ | |
| ПЛЕНУМА СОВЕТА ПО КОНКУРЕНЦИИ | Виорика КЭРАРЕ |
Кишинэу, 30 августа 2013 г. |
|
| № 16. |
Утверждено
Постановлением Пленума Совета по конкуренции
№ 16/2013
[Гриф утверждения в редакции Пост. Совета по конкуренции N 11 от 16.12.2024, в силу 31.12.2024]
ПОЛОЖЕНИЕ
об установлении доминирующего положения на рынке и
оценке злоупотребления доминирующим положением
Настоящее Положение частично заимствует сообщение комиссии "Руководство о приоритетах комиссии при применении статьи 82 Договора Европейского Союза в случаях действий, применяемых предприятиями, занимающими доминирующее положение, по устранению других экономических агентов" (№ 2009/C 45/02), опубликованное в Официальном журнале Европейского Союза № С45/7 от 24 февраля 2009 года.
I. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ
1. Настоящее Положение устанавливает принципы, которыми руководствуется Совет по конкуренции при установлении доминирующего положения на рынке.
2. Настоящим Положением устанавливаются приоритеты Совета по конкуренции при применении статьи 11 Закона о конкуренции № 183 от 11 июля 2012 года.
3. Настоящее Положение применяется в случаях правовых взаимоотношений, возникающих в связи с предварительным рассмотрением и расследованием дел о запрещенных статьей 11 Закона о конкуренции практиках злоупотребления доминирующим положением.
4. Используемые в настоящем Положении основные понятия употребляются в значении:
антиконкурентное блокирование – ситуация, когда поведение доминирующего предприятия отрицательно влияет на эффективную конкурентную структуру, позволяя такому доминирующему предприятию оказывать отрицательное влияние в свою пользу и в ущерб потребителей на различные параметры конкуренции, такие как цена, производство, инновация, разнообразие или качество товаров или услуг;
постоянные издержки – расходы, не зависящие от объема производства продукции;
безвозвратные издержки – постоянные расходы, которые уже были произведены и которые не могут быть возмещены. Данные расходы связаны с деятельностью, требующей специализированных активов, которые не могут быть с легкостью использованы в других целях;
переменные издержки – расходы, которые изменяются в зависимости от объема производства продукции;
общие издержки – сумма постоянных и переменных издержек;
средние переменные издержки – соотношение переменных издержек и объема произведенной продукции;
экономия на плотности – экономия, получаемая как следствие ценового преимущества у поставщика, который имеет высокую плотность клиентов;
экономия на гамме – предполагает ситуацию, когда предприятие уменьшает расходы на производство, увеличивая разнообразие (гамму) произведенной продукции. Образуется как следствие ценового преимущества у производителя, производящего два и более продукта с использованием тех же средств, что и производящий один продукт;
экономия на масштабе – предполагает ситуацию, когда предприятие уменьшает расходы, производя больший объем продуктов (когда средние издержки уменьшаются, а объем производства растет). Образуется тогда, когда общие средние расходы на единицу продукции предприятия уменьшаются одновременно с увеличением продаж как следствие разделения постоянных издержек среди большего объема продуктов;
значимый фактор производства – необходимый компонент для производства продукта, который не может быть дублирован или может быть дублирован по стоимости, являющейся экономически невыгодной для конкурентов при дублировании;
рынок высшего уровня – рынок, находящийся на предшествующем этапе производственной цепочки или распределения;
рынок низшего уровня – рынок, находящийся на следующем этапе производственной цепочки или распределения;
раздутая цена – цена, не имеющая никакого отношения к экономической стоимости продукта;
перекрестное субсидирование – использование дохода, полученного на одном рынке, для покрытия финансовых потерь на другом рынке.
[Пкт.4 изменен Пост. Совета по конкуренции N 11 от 16.12.2024, в силу 31.12.2024]
Поправка: В пункте 4, глава I, слово "хищническая" исключить.
*Согласно письму Совета по конкуренции № APD-02/319-1696 от 12.12.2024 г.
(Официальный монитор № 522-524 от 14.12.2024, стр.102)
5. Понятия, не представленные в пункте 4, употребляются в значении, предусмотренном в Законе о конкуренции.
II. ОЦЕНКА ДОМИНИРУЮЩЕГО ПОЛОЖЕНИЯ
6. Статья 11 Закона о конкуренции применяется к предприятиям, которые занимают доминирующее положение на одном или на нескольких релевантных (соответствующих) рынках. Такую позицию могут занимать одно предприятие или группа предприятий (единое доминирующее положение) либо совместно два или более предприятия или две или более группы предприятий (коллективное доминирующее положение).
7. Определение релевантного рынка, сопровождающееся оценкой того, что одно предприятие или группа предприятий либо совместно два или более предприятия или две или более группы предприятий занимают доминирующее положение на релевантном рынке, составляет первый этап в применении статьи 11 Закона о конкуренции.
8. Доминирующее положение – это позиция экономической силы, которой пользуется предприятие, что позволяет ему препятствовать поддержанию эффективной конкуренции на релевантном рынке, давая ему возможность вести себя по большей части независимо перед конкурентами, перед своими клиентами и, в последнюю очередь, перед своими потребителями. Это означает, что решения, принимаемые предприятием, являются в большой степени нечувствительными к действиям и реакциям конкурентов, клиентов и, в последнюю очередь, потребителей.
9. При определении доминирующего положения необходимо учитывать конкурентную структуру рынка и особенно факторы, предусмотренные частью (3) статьи 10 Закона о конкуренции:
1) давление, осуществляемое существующими офертами сегодняшних конкурентов и их положением на рынке (положение на рынке доминирующего предприятия и его конкурентов);
2) давление, осуществляемое достоверной угрозой расширения реальных конкурентов или вхождения на рынок потенциальных конкурентов (экспансия или вхождение на рынок);
3) давление, осуществляемое силой переговоров клиентов предприятия (компенсирующая сила покупателей).
Часть 1
Положение на рынке доминирующего предприятия и его конкурентов
10. Доля рынка предприятия является важным фактором для установления доминирующего положения, однако учитывается отдельно и не всегда является решающей. Также необходимо принимать во внимание, в зависимости от ситуации, доли рынков предприятий-конкурентов, эволюцию долей рынка во времени (динамика рынка), уровень дифференциации продуктов.
11. Определение релевантного рынка и расчет долей рынка осуществляются в соответствии с главой V Закона о конкуренции и согласно положениям настоящей части.
12. Как стоимость, так и объем продаж (количество клиентов, объем трафика, установленные мощности, число предприятий, формирующих предложение на рынке, единицы авиасудов в области авиации или резервы в некоторых секторах экономики) представляют собой полезную информацию для расчета размеров рынка и занимаемых долей на рынке. В случае однородных продуктов предпочтение отдается объему продаж. В случае дифференцированных продуктов считается, что объем продаж и соответствующая им доля рынка лучше отражают положение предприятия на рынке.
13. Как правило, малые доли рынка представляют собой хороший индикатор отсутствия значительной рыночной силы. Доминирующее положение предприятия является менее возможным в случае, если его доля составляет менее 40% релевантного рынка. Могут иметь место особые ситуации, когда доля рынка ниже данного порога и, следовательно, конкуренты не могут оказывать эффективное давление на поведение доминирующего предприятия. Если доля рынка является большей и период времени более длительный, то с еще большей вероятностью эти показатели являются важным предварительным индикатором наличия доминирующего положения.
14. Считается, если не доказано иное, что предприятия, наделенные исключительными или специальными правами, имеют доминирующее положение на соответствующем рынке, к которому относятся эти права. Считается, если не доказано иное, что одно или несколько предприятий занимают доминирующее положение на соответствующем рынке, если их доли или их совокупная доля на данном рынке, зарегистрированные в анализируемый период, превышают 50%. В случае наличия обоснованных аргументов оценка доминирующего положения будет продолжена с учетом других факторов, предусмотренных частью (3) статьи 10 Закона о конкуренции.
[Пкт.14 в редакции Пост. Совета по конкуренции N 11 от 16.12.2024, в силу 31.12.2024]
15. На рынках, которые функционируют на базе публичных торгов либо торгов, организованных частным сектором, доли рынка определяются в зависимости от количества выигранных и проигранных аукционов. Тем не менее доли рынка сами по себе могут не отражать текущее положение предприятий, особенно в случаях, когда:
1) средняя стоимость торгов больше годового оборота предприятий и торги являются случайными;
2) продукты практически однородны и рынок не является насыщенным.
16. Если торги проходят на постоянной основе и их средняя стоимость меньше по сравнению с годовым оборотом предприятий, то доля рынка является надежным индикатором рыночной силы.
Часть 2
Экспансия и вхождение на рынок
17. Конкуренция является динамическим процессом, однако оценка конкурентного давления на предприятие не может основываться только на текущей ситуации на рынке. Потенциальное воздействие экспансии реальных конкурентов или вхождение на рынок потенциальных конкурентов, в том числе угроза экспансии или вхождения, также являются важными.
18. Предприятие может быть озадачено применением антиконкурентной манеры поведения, если экспансия и вхождение на рынок являются возможными, своевременными и достаточными.
19. Для того чтобы экспансия и вхождение на рынок считались Советом по конкуренции возможными, они должны быть достаточно прибыльными для конкурента или для того, кто входит на рынок. При этом учитываются такие факторы, как барьеры на пути экспансии или вхождения на рынок, возможные реакции предполагаемого доминирующим предприятия, а также других конкурентов, риски и расходы в случае неудачи.
20. Для того чтобы экспансия или вхождение на рынок считались своевременными, они должны осуществляться достаточно быстро для препятствования или предотвращения использования значительной рыночной силы. Возможность вхождения на рынок потенциальных конкурентов в подходящий период времени имеет эффект препятствующей силы для уже действующего на рынке предприятия. Адекватный период времени для вхождения зависит от особенностей и динамики релевантного рынка и от специфических возможностей потенциальных конкурентов. За исходный принимается период времени, необходимый предприятию, уже действующему на рынке, для адаптации производства. Если вхождение на релевантный рынок или его расширение не осуществляются удачно в течение трех лет, это не будет считаться успехом, что является доказательством существования барьеров для вхождения на рынок. Данный период времени является максимальным порогом для вхождения и в зависимости от особенностей рынка может составлять менее трех лет.
21. Для того чтобы экспансия и вхождение на рынок считались достаточными, надо не просто войти на рынок, необходимо обладать достаточной силой, чтобы препятствовать попыткам повышения цен предприятием, которое предположительно является доминирующим на релевантном рынке.
22. Если барьеры на пути экспансии или вхождения на релевантный рынок незначительны и экспансия или вхождение на рынок осуществляются без особых затруднений, тогда и действующие предприятия с большой долей рынка не смогут применять антиконкурентную манеру поведения.
23. Если барьеры на пути экспансии и вхождения на рынок значительны, то реальные или потенциальные конкуренты ограничены в возможностях расширения доли рынка или не имеют возможности легко войти на рынок. В данной ситуации экспансия или вхождение на рынок не могут быть препятствием для антиконкурентного поведения действующих предприятий с большой долей рынка.
24. Барьеры на пути экспансии и вхождения на рынок могут принимать различные формы и могут быть специфическими для каждого релевантного рынка. Особые обстоятельства могут обусловить степень воздействия барьеров на определение доминирующего положения. При оценке доминирующего положения могут приниматься во внимание различное количество либо комбинация барьеров на пути экспансии или вхождения на рынок.
25. При оценке барьеров для экспансии и вхождения на рынок учитываются прошлое отрасли (наличие или отсутствие примеров частого и успешного вхождения на релевантный рынок) и этапы эволюции релевантного рынка.
26. Барьеры на пути экспансии и вхождения на рынок являются административными и экономическими.
27. Целью административных барьеров является ограничение числа предприятий на релевантном рынке и предотвращение вхождения новых конкурентов путем ограничения числа предприятий, которым разрешено работать на рынке, путем введения квот на продажи или принятия мер контроля за ценами либо посредством принятия аналогичных мер в отношении поставщиков в целях защиты интересов предприятий, которые уже работают, от потенциального вхождения на релевантный рынок. Административные барьеры, по необходимости, вводятся законодательно, принятием различных нормативных актов или правами интеллектуальной собственности и пр.
28. Административные барьеры, установленные при предоставлении эксклюзивных прав, являются абсолютными и определяют, независимо, доминирующее положение на релевантном рынке, к которому относятся данные права.
29. Законодательство, устанавливающее объективные критерии, которые применяются ко всем предприятиям в равной степени, не является административным барьером. Предприятия, уже действующие на релевантном рынке, могут пользоваться стандартами (критериями/требованиями), которые относительно легко выполнимы для них, но более трудно выполнимы для других конкурентов, только вошедших на рынок.
30. Экономические барьеры включают безвозвратные издержки вхождения, экономию на плотности, на гамме и на масштабе, привилегированный доступ к значимым факторам производства или к природным ресурсам, важные технологии, эффект сети, повышенные трансфертные расходы при переходе к другому поставщику, стратегии по препятствованию трансферам, практикуемые предприятием, которое предполагается доминирующим, интеграция по вертикали, практика перекрестного субсидирования между продуктами и пр.
Часть 3
Компенсирующая сила покупателя
31. Конкурентное давление может осуществляться не только реальными или потенциальными конкурентами, но и клиентами. Предприятие с большой долей рынка может быть не в состоянии действовать независимым образом по отношению к своим клиентам, которые имеют достаточную силу в процессе переговоров.
32. Компенсирующая сила покупателей может быть обусловлена размером клиентов или их коммерческой значимостью для доминирующего предприятия, а также их способностью легко менять поставщиков, возможностью содействовать новым вхождениям на рынок или интегрироваться вертикально либо реально угрожать такими действиями.
33. Если компенсирующая сила покупателей является достаточно большой, она может воспрепятствовать или помешать попытке предприятия повести себя в антиконкурентной манере, предусмотренной статьей 11 Закона о конкуренции. Покупательская сила может не оказывать достаточное давление, если она защищает только один сегмент или один ограниченный сегмент клиентов доминирующего предприятия.
Часть 4
Коллективное доминирующее положение
34. При установлении коллективного доминирующего положения Совет по конкуренции применяет также положения настоящей части.
35. Два или более предприятия могут занимать вместе доминирующее положение (коллективное доминирующее положение), если даже в отсутствие какой-либо структурной или иной связи между ними они работают на рынке, структура которого может способствовать осуществлению скоординированных действий.
36. Для того чтобы продемонстрировать, что два или более предприятия занимают на рынке коллективное доминирующее положение, необходимо проанализировать, представляют ли собой эти предприятия вместе коллективный субъект по отношению к своим клиентам, поставщикам и конкурентам на данном рынке. Это возможно, если выполняются в совокупности следующие условия:
1) эффективная конкуренция на рынке между указанными предприятиями отсутствует;
2) данные предприятия демонстрируют одинаковое поведение и осуществляют общую политику на релевантном рынке.
37. Только в случае, если выполнены условия, предусмотренные пунктом 36, рассматривается вопрос о том, занимает ли коллективный субъект доминирующее положение на релевантном рынке.
38. Наличие соглашения, решения или практики согласованных действий, которые запрещены Законом о конкуренции, может служить основой для констатации связи между предприятиями, так что их поведение на том или ином рынке, на котором они действуют, приведет к восприятию их как коллективный субъект по отношению к конкурентам, их поставщикам и потребителям. Тем не менее из того факта, что предприятия связаны таким соглашением, решением или практикуют согласованные действия, не вытекает такой вывод.
39. При предварительной оценке вероятности существования или появления рынка, который является или может стать благоприятным для возникновения коллективного доминирования в виде молчаливой координации, Совет по конкуренции должен проанализировать в совокупности:
1) существуют ли рыночные характеристики, способствующие молчаливому соглашению между двумя или несколькими предприятиями;
2) возможна ли такая координация, если:
a) ни один из участников не в состоянии или не мотивированы на иное поведение, при том что они в состоянии и мотивированы на осуществление контратакующих мер, и
b) конкуренты, потенциальные конкуренты и клиенты не в состоянии или не мотивированы на противостояние результатам этой координации.
40. Основными критериями для определения коллективного доминирующего положения на релевантном рынке являются:
1) концентрация рынка. Даже если рынок высококонцентрирован, это не гарантирует определение коллективного доминирующего положения в форме молчаливого соглашения;
2) прозрачность. Коллективное доминирующее положение может возникнуть в ситуации, когда предприятия могут легко получить информацию о ценах и клиентах конкурентов;
3) отсутствие технических инноваций, технологическая зрелость. Чем выше технологическая зрелость, тем ниже конкуренция инновационных технологий;
4) стагнация или умеренный рост спроса. Быстрый рост спроса стимулирует конкуренцию на релевантном рынке, что позволяет предприятиям увеличивать долю на рынке и прибыль;
5) низкая эластичность спроса. Если спрос существенно не изменяется в ответ на изменения в цене, существует низкая мотивация предприятий к снижению цен в целях увеличения их доли на рынке;
6) отсутствие противодействующей силы клиентов. Повышенная противодействующая сила клиентов может препятствовать появлению коллективного доминирующего положения на релевантном рынке;
7) зрелость рынка. Высокий уровень зрелости релевантного рынка затрудняет вхождение на рынок и привлечение новых клиентов;
8) однородность продуктов. Чем больше однородность продуктов или они воспринимаются клиентами как таковые, тем выше будет мотивация предприятий на принятие одинакового поведения на рынке с целью избежания ценовой конкуренции и уменьшения прибыльности;
9) одинаковая структура затрат. При данной цене одинаковая структура затрат будет определять аналогичный уровень прибыли, что может привести к ценовому сговору между предприятиями;
10) одинаковые доли рынка. Принятие предприятиями одинакового поведения на рынке может привести к существованию одинаковых долей на рынке;
11) высокие барьеры для вхождения на рынок. Наличие на релевантном рынке коллективного доминирующего положения является следствием высоких барьеров для вхождения на рынок;
12) отсутствие избыточных мощностей. Наличие избыточных мощностей может предотвратить появление или поддержание некоторых соглашений между предприятиями, которые, в свою очередь, имеют стимул к использованию дополнительных мощностей для увеличения прибыли;
13) список потенциальных конкурентов. Перспектива вхождения на релевантный рынок новых конкурентов ограничивает возможность возникновения коллективного доминирующего положения на данном рынке;
14) различные типы неформальных и иных связей между предприятиями, вероятно занимающими коллективное доминирующее положение. Хотя установление между предприятиями неформальных связей может иметь законную цель для решения некоторых общих проблем, возникающих в их деятельности, существование таких связей может свидетельствовать о согласованных действиях на рынке;
15) наличие контратакующих механизмов. Предприятия будут склонны поддерживать соглашения на рынке, в том числе и молчаливые, если ожидается применение контратакующих мер со стороны конкурентов в целях нарушения этих соглашений;
16) отсутствие конкуренции либо низкий уровень ценовой конкуренции. Если предприятия ожидают сильную ценовую конкуренцию, они могут попытаться избежать эффективной конкуренции между ними с помощью ценовых соглашений на рынке. На существование такого типа соглашений может указать установление либо уменьшение колебаний в ценах в течение определенного периода времени.
41. Критерии, предусмотренные пунктом 40, не являются ни исчерпывающими, ни совокупными.
42. Структурные связи либо связи другого рода (формальные) включают: прямые связи и/или косвенные связи между акционерами или учредителями компаний, договоры, юридические обязательства, согласованные действия, лицензионные соглашения и пр.
Часть 5
Оценка доминирующего положения на вторичных рынках
43. Предприятие, занимающее доминирующее положение на специфическом релевантном рынке, может считаться занимающим доминирующее положение на рынке, тесно связанном с первым, если связи между двумя рынками таковы, что рыночная сила с одного рынка может использоваться на другом рынке. Такое предприятие находится, как результат, в состоянии, сравнимом с занятием доминирующего положения на рынках, взятых как одно целое. Благодаря доминирующему положению, занимаемому предприятием на первичном рынке, и присутствию его на вторичном рынке оно может использовать рыночную силу, которой обладает на первичном рынке, на вторичном рынке независимо от клиентов.
44. Если предприятие занимает доминирующее положение на первичном рынке и совершает злоупотребление на вторичном рынке, определение доминирующего положения предприятия на ассоциированном вторичном рынке не является необходимым.
III. ОЦЕНКА ЗЛОУПОТРЕБЛЕНИЯ ДОМИНИРУЮЩИМ ПОЛОЖЕНИЕМ
45. Совет по конкуренции применяет статью 11 Закона о конкуренции в случае, если существуют убедительные и достоверные доказательства того, что предполагаемое злоупотребление ведет к антиконкурентному блокированию или к эксплуатации рыночной силы.
46. Совет по конкуренции считает необходимыми для оценки действий по злоупотреблению, в частности, следующие факторы:
1) доля рынка предприятия, занимающего доминирующее положение. Как правило, чем сильнее доминирующее положение, тем больше вероятность того, что действия по защите данной позиции могут привести к блокированию антиконкурентного характера;
2) доля рынка конкурентов доминирующего предприятия. Относится к значимости конкурентов для сохранения эффективной конкуренции. Определенный конкурент может играть важную конкурентную роль, даже если занимает меньшую долю по сравнению с другими конкурентами, такими как конкурент, наиболее близкий к доминирующему предприятию, или конкурент с особыми инновациями или с репутацией по систематическому снижению цен;
3) существующие на релевантном рынке условия. Включают условия вхождения на рынок и экспансии;
4) положение клиентов или поставщиков факторов производства. Включает анализ возможного выбора таких практик. Доминирующее предприятие может осуществлять такие практики только в отношении определенных потребителей (клиентов) или поставщиков факторов производства, которые могут иметь особое значение для вхождения на рынок или экспансии конкурентов. Что касается клиентов, имеются в виду те, которые: могут ответить на предложения альтернативных поставщиков; предоставляют отдельные средства распределения продукта; могли быть полезны предприятию для вхождения на рынок; находятся в географической зоне, подходящей для предприятия, входящего на рынок, или те, у которых есть возможность повлиять на поведение других клиентов. Что касается поставщиков факторов производства, наиболее вероятно, что те поставщики, с которыми доминирующее предприятие заключило соглашения на эксклюзивные поставки, могут реагировать на запросы клиентов, которые являются конкурентами предприятия, занимающего доминирующее положение на рынке низшего уровня, или имеют возможность реализовывать продукцию на уровне или в месте, соответствующих предприятиям, входящим на рынок. Любые другие стратегии, доступные для клиентов или поставщиков факторов производства, которые могут помочь противостоять действиям доминирующего предприятия, соответственно будут проанализированы;
5) интенсивность предполагаемых действий по злоупотреблению. Как правило, чем больше процент общих продаж на рынке, пострадавшем от таких действий, тем больше они длятся и тем регулярнее осуществляются, тем выше возможный эффект блокирования рынка;
6) предполагаемые доказательства эффективного блокирования или эксплуатации. Если такие действия продолжаются достаточно долго, рыночные показатели доминирующего предприятия и его конкурентов могут служить прямым доказательством антиконкурентного блокирования, а именно: доля рынка доминирующего предприятия выросла или замедлилось снижение доли рынка; реальные конкуренты были отодвинуты или ушли с рынка, а потенциальные конкуренты пытались войти на рынок, но не смогли;
7) доказательства стратегии устранения или эксплуатации. Включают внутренние документы, содержащие доказательства стратегии устранения конкурентов, а также план действий по устранению конкурентов, по предотвращению вхождения на рынок или возникновения рынка либо доказательства существования конкретных угроз при действиях по устранению.
47. Кроме факторов, указанных в пункте 46, Совет по конкуренции может проанализировать и другие специфические факторы, описанные в частях настоящего Положения, касающихся определенных видов злоупотреблений, и любые другие факторы, которые сочтет полезными, учитывая особенности пострадавшего рынка. В случаях регламентируемых рынков Совет по конкуренции при осуществлении оценки принимает во внимание специфическую нормативную базу.
48. При применении статьи 11 Закона о конкуренции Совет по конкуренции рассматривает также представленные доминирующим предприятием аргументы, согласно которым предприятие оправдывает свои действия объективной необходимостью или существенным ростом продуктивности, компенсирующим антиконкурентные эффекты в отношении потребителей, с условием, что данные действия являются необходимыми и пропорциональными целям, преследуемым данным предприятием.
49. Доминирующее предприятие обязано представить все необходимые доказательства того, что такие действия объективно оправданны или наблюдается рост продуктивности в соответствии с требованиями, предусмотренными частями (6) и (7) статьи 11 Закона о конкуренции.
50. Совет по конкуренции оценивает, являются ли действия в данном случае необходимыми с объективной точки зрения на основании баланса эффектов, считающихся антиконкурентными, а также на основании представленных и доказанных данных роста продуктивности и могут ли такие действия нанести вред потребителям.
IV. СПЕЦИФИЧЕСКИЕ ФОРМЫ ЗЛОУПОТРЕБЛЕНИЙ
Часть 1
Практика раздутых цен
Поправка: В наименование части 1, глава IV слова "хищнических" исключить.
*Согласно письму Совета по конкуренции № APD-02/319-1696 от 12.12.2024 г.
(Официальный монитор № 522-524 от 14.12.2024, стр.102)
51. Установление раздутых цен является запрещенным действием согласно пункту е) части (1) статьи 11 Закона о конкуренции.
[Пкт.51 изменен Пост. Совета по конкуренции N 11 от 16.12.2024, в силу 31.12.2024]
Поправка: В пункте 51 части 1, глава IV слова "хищнических" исключить.
*Согласно письму Совета по конкуренции № APD-02/319-1696 от 12.12.2024 г.
(Официальный монитор № 522-524 от 14.12.2024, стр.102)
52. Для того чтобы продемонстрировать использование раздутых цен, Совет по конкуренции сравнивает, в зависимости от ситуации, производственные или закупочные затраты с ценой, которая предполагается завышенной, и/или с ценой продукта или похожих продуктов на сопоставимом конкурентном рынке, включая рынки стран зарубежья.
Поправка: В пункте 52 части 1, глава IV слова "хищнических" исключить.
*Согласно письму Совета по конкуренции № APD-02/319-1696 от 12.12.2024 г.
(Официальный монитор № 522-524 от 14.12.2024, стр.102)
53. Для определения раздутой цены должны быть выполнены следующие совокупные условия:
1) разница между фактическими производственными затратами и фактически установленной ценой должна быть чрезмерной; и
2) если эта разница чрезмерна, то такая цена уже несправедлива сама по себе или по сравнению с ценами на продукты конкурентов.
Поправка: В пункте 53 части 1, глава IV слова "хищнической" исключить.
В подпунктe 1) пункта 53 части 1, глава IV, исключить частицу "не"
*Согласно письму Совета по конкуренции № APD-02/319-1696 от 12.12.2024 г.
(Официальный монитор № 522-524 от 14.12.2024, стр.102)
54. Высокая прибыльность, которая свидетельствует о чрезмерной разнице между понесенными производственными затратами и установленной ценой, не является достаточной для констатации раздутости цены. Экономическая ценность должна определяться с учетом обстоятельств дела и с учетом также не связанного со стоимостью такого фактора, как спрос на товар или услугу. В некоторых случаях экономическая ценность может превышать стоимость поставки, особенно если есть дополнительные преимущества, которые не отражены в стоимости поставки. Для проверки второго условия необходимо попытаться определить, существуют ли законные причины высокой рентабельности, установленной при проверке существования первого условия. Анализ аспектов спроса заключается в выявлении специфических свойств товара или услуги, которые предоставляют "преимущества" покупателю без включения де-факто в себестоимость продукции и, следовательно, могут представлять действительное обоснование высоких цен, так как продукт может иметь специфические аспекты, которые не принимаются во внимание в части затрат.
55. В случае необходимости Совет по конкуренции может применять и другую методологию.
Часть 2
Связывание и группирование
56. Практика злоупотреблений, запрещенная согласно пункту е) части (1) статьи 11 Закона о конкуренции, может быть выражена посредством связывания и группирования.
[Пкт.56 изменен Пост. Совета по конкуренции N 11 от 16.12.2024, в силу 31.12.2024]
57. Связывание относится к ситуациям, когда клиент, покупающий у доминирующего предприятия один продукт (связывающий), обязан купить у него и другой продукт (связанный).
58. Связывание может иметь техническую или договорную основу. Техническое связывание имеет место тогда, когда связывающий продукт разработан таким образом, что функционирует соответствующим образом только со связанным продуктом (а не с альтернативными продуктами, предлагаемыми конкурентами). Договорное связывание имеет место тогда, когда клиент, покупающий связывающий продукт, обязуется приобрести и связанный продукт (а не альтернативные продукты, предлагаемые конкурентами).
59. Группирование относится к ситуациям, когда продукт предлагается по цене, установленной предприятием, занимающим доминирующее положение на рынке.
60. Группирование может быть:
1) простым, если продукты продаются только вместе в фиксированных пропорциях;
2) смешанным (скидка на несколько продуктов), если продукты доступны и по отдельности, но в таком случае сумма цен намного выше, чем когда они продаются вместе.
61. Связывание и группирование не являются нарушением по сути, а представляют собой обычные практики, относящиеся к поставкам продуктов или к выгодным предложениям для клиентов, и являются более эффективными с точки зрения затрат. Тем не менее предприятие, занимающее доминирующее положение на рынке одного продукта (или нескольких продуктов), включенного в операцию по связыванию или группированию (связывающий рынок), может нанести вред потребителям посредством деятельности по связыванию или группированию, которая блокирует рынок других продуктов, участвующих в связывании или группировании (связанный рынок), и косвенно связывающий рынок. Связывание и группирование являются нарушениями, предусмотренными пунктом d) части (1) статьи 11 Закона о конкуренции, если выполнены в совокупности следующие условия:
1) предприятие занимает доминирующее положение на связывающем рынке, но не обязательно и на связанном рынке. В случаях группирования предприятие должно занимать доминирующее положение на одном из группируемых рынков. В специфическом случае связывания на рынках постпродаж одно из условий состоит в том, что предприятие должно занимать доминирующее положение на связывающем рынке и/или на связанном рынке постпродаж;
2) продукты связывающие и продукты связанные являются разными; и
3) существует вероятность того, что практика связывания может привести к блокированию антиконкурентного характера.
[Пкт.61 изменен Пост. Совета по конкуренции N 11 от 16.12.2024, в силу 31.12.2024]
62. Два продукта являются разными, если в отсутствие процедур по связыванию или группированию значительная группа клиентов может или могли бы купить связывающий продукт без того, чтобы покупать связанный продукт у того же поставщика; таким образом, создаются условия для независимого продукта, как для связывающего, так и для связанного. Прямым доказательством служат ситуации, когда потребители, имеющие право выбора, покупают связывающие и связанные продукты отдельно у различных поставщиков. Косвенными доказательствами могут быть присутствие на рынке некоторых предприятий, специализирующихся на производстве или продаже связанных продуктов без связывающих или каждого из группируемых доминирующим предприятием продуктов, либо доказательства того, что предприятия с более слабой силой на рынке, а именно на конкурентном рынке, имеют тенденцию не связывать или не группировать те же продукты.
63. Связывание или группирование может привести к антиконкурентным последствиям на связанном рынке, на связывающем рынке или на обоих рынках одновременно. Однако даже если целью операций по связыванию или группированию является защита доминирующего положения на связывающем рынке, это осуществляется косвенно путем блокирования связанного рынка.
64. Считается, что риск блокирования антиконкурентного характера выше тогда, когда доминирующее предприятие постоянно использует стратегию связывания или блокирования, например технического связывания, отказ от которого стоит больше. Техническое связывание также уменьшает возможность перепродажи различных компонентов.
65. В случае группирования предприятие может занимать доминирующее положение в отношении многих сгруппированных продуктов. Чем больше количество сгруппированных продуктов, тем сильнее предполагаемое блокирование антиконкурентного характера. Это особенно реально, если группирование трудно воспроизводимо для конкурента, который работает самостоятельно либо в сотрудничестве с другими.
66. Скидка с цены при приобретении нескольких продуктов может иметь антиконкурентный характер на связанном или связывающем рынке, если эффективные конкуренты, предлагающие только отдельные продукты, не могут конкурировать с конкурентами, предлагающими группы продуктов, для которых предложена скидка.
67. Если маргинальная цена, которую клиенты платят за каждый сгруппированный продукт доминирующего предприятия, остается выше средних переменных издержек, которые несет данное предприятие для включения продукта в группу продуктов, то в этом случае Совет по конкуренции обычно не вмешивается, потому что такой же эффективный конкурент, имеющий один продукт, может в принципе войти в прибыльную для себя конкуренцию с группой продуктов. Тем не менее некоторые меры могут быть оправданы, если маргинальная цена является ниже средних переменных издержек, потому что в таком случае такой же эффективный конкурент может быть ограничен в расширении или вхождении на рынок. В принципе критерий оценки стоимости средних переменных издержек является актуальным в этом случае до тех пор, пока конкуренты сами не имеют возможности продавать группы продуктов.
68. Если факты свидетельствуют о том, что конкуренты доминирующего предприятия продают идентичные группы продуктов или могут это сделать в короткие сроки, невзирая на любые дополнительные расходы, Совет по конкуренции, как правило, рассматривает это как конкуренцию между группами продуктов, если, конечно же, цена группы продуктов в целом не устраняет конкуренцию.
Часть 3
Отказ от поставки
69. Отказ от поставки является запрещенным действием согласно положениям пунктов f) и g) части (1) статьи 11 Закона о конкуренции.
[Пкт.69 изменен Пост. Совета по конкуренции N 11 от 16.12.2024, в силу 31.12.2024]
70. Понятие отказа от поставки охватывает широкий спектр практик, таких как: отказ поставлять продукты существующим или новым клиентам; отказ в выдаче лицензии на право интеллектуальной собственности (в исключительных случаях), в том числе когда это право необходимо для обеспечения интерфейс-информации; отказ в предоставлении доступа к какому-либо объекту или сети.
71. В целях обеспечения доминирующему предприятию права на свободу договора не каждый отказ от поставки является нарушением конкурентного законодательства.
72. Отказ от поставки считается нарушением в случае, если доминирующее предприятие начинает конкурировать на рынке низшего уровня с тем предприятием, которому отказывается произвести поставки. Понятие "рынок низшего уровня" используется для обозначения рынка, для которого факторы производства, в которых отказано, являются необходимыми для производства товара или предоставления услуги.
73. Не обязательно, чтобы продукт, в поставке которого было отказано, на рынке был уже продан. Например, неявный отказ может принимать форму чрезмерной задержки или форму иных препятствий в поставке продукта либо может предусматривать введение необоснованных условий для поставки продукта.
[Пкт.73 изменен Пост. Совета по конкуренции N 11 от 16.12.2024, в силу 31.12.2024]
[Пкт.74 утратил силу согласно Пост. Совета по конкуренции N 11 от 16.12.2024, в силу 31.12.2024]
75. Отказ от поставки считается нарушением, если выполняются в совокупности следующие условия:
1) отказ относится к продукту, который необходим для того, чтобы фактически начать конкурировать на рынке низшего уровня. Данное условие считается выполненным, если продукт, по которому отказываются совершить поставку (фактор производства), является незаменимым, то есть не существует никакого реального или потенциального заменителя, на который бы опирались конкуренты на рынке низшего уровня;
2) существует вероятность того, что отказ приведет к устранению эффективной конкуренции на рынке низшего уровня;
3) существует вероятность того, что отказ приведет к убыткам у потребителей.
76. В ситуации, когда отказ от поставки может быть рассмотрен в приоритетном порядке, Совет по конкуренции анализирует, являются ли объективно необходимыми для предприятий факторы производства, в поставке которых отказано, для эффективной конкуренции на рынке. Это не означает, что без этих факторов производства ни один конкурент никогда не сможет войти или остаться на рынке низшего уровня. На самом деле фактор производства является незаменимым тогда, когда нет реального или потенциального заменителя, на который бы могли опираться конкуренты на рынке низшего уровня для борьбы – как минимум в течение длительного времени – с негативными последствиями отказа. В связи с этим Совет по конкуренции обычно оценивает возможности конкурентов эффективно воспроизводить факторы производства, произведенные доминирующим предприятием, в обозримом будущем. Понятие воспроизводства включает в себя создание альтернативного источника эффективного снабжения, который сможет позволить конкурентам оказывать конкурентное давление на предприятия, занимающие доминирующее положение на рынке низшего уровня. В общем вполне вероятно, что фактор производства невозможно будет воспроизвести тогда, когда речь идет о естественной монополии, за счет экономии на масштабе или объеме, когда есть сильные эффекты сети или когда речь идет о так называемой информации из единственного источника. Однако во всех случаях необходимо принимать во внимание динамический характер сектора и, в частности, возможность быстрого снижения силы рынка.
77. Условия, изложенные в пункте 75, относятся как к случаям прерывания поставок в прошлом, так и к отказам в осуществлении поставок товара или услуги, которые доминирующее предприятие осуществляло в прошлом (отказ от поставок de nоvo).
78. Если выполнены условия, изложенные в пунктах 76 и 77, Совет по конкуренции считает, как правило, отказавшее в поставке доминирующее предприятие ответственным за устранение, немедленно или в течение некоторого времени, эффективной конкуренции на рынке низшего уровня. Чем больше доля рынка доминирующего предприятия на рынке низшего уровня, тем выше вероятность устранения эффективной конкуренции.
79. Чем ниже давление, поддерживаемое доминирующим предприятием, на производственные мощности конкурентов на рынке низшего уровня, тем выше степень взаимозаменяемости у продуктов доминирующего предприятия и его конкурентов на рынке низшего уровня. Чем больше число пострадавших конкурентов на рынке низшего уровня, тем вероятнее, что спрос, который мог бы быть удовлетворен за счет устраненных конкурентов, используется в пользу доминирующего предприятия.
80. В случае рассмотрения возможного влияния отказа в поставках на благосостояние потребителей Совет по конкуренции проанализирует, компенсируют ли вовремя для потребителей вероятные негативные последствия отказа в поставках на релевантном рынке негативные последствия установления обязательства по поставке. Если ответ положительный, Совет по конкуренции займется расследованием данного дела.
81. Вред может быть нанесен потребителю, например, когда конкуренты, которых доминирующее предприятие устраняет из-за отказа в поставке, не имеют возможности поставлять инновационные продукты и/или когда вероятно затруднено продолжение инновационной деятельности. Это имеет место тогда, когда предприятие, запрашивающее поставки, не намерено ограничиваться воспроизводством уже предложенных доминирующим предприятием продуктов на рынке низшего уровня, а намерено производить новые или улучшенные продукты, в отношении которых существует потенциальный потребительский спрос, или намерено внести свой вклад в техническое развитие.
82. Кроме того, отказ в поставках может нанести вред потребителям тогда, когда цены на рынке высшего уровня регулируются, а цены на рынке низшего уровня не регулируются и доминирующее предприятие путем устранения конкурентов на рынке низшего уровня в результате отказа в поставке может получать более высокую прибыль на нерегулируемом рынке низшего уровня, чем если бы оно не действовало таким образом.
Часть 4
Использование хищнического ценообразования с целью устранения конкурентов
83. Использование хищнического ценообразования с целью устранения конкурентов является запрещенным действием согласно части (1) статьи 11 Закона о конкуренции.
[Пкт.83 изменен Пост. Совета по конкуренции N 11 от 16.12.2024, в силу 31.12.2024]
84. Совет по конкуренции вмешивается в общем тогда, когда практика устранения, основанная на цене, препятствует или может препятствовать конкуренции со стороны конкурентов, которые так же считаются эффективными, как и доминирующее предприятие, и, при определенных обстоятельствах, со стороны гипотетических конкурентов, которые так же считаются эффективными, как и доминирующее предприятие.
[Пкт.84 изменен Пост. Совета по конкуренции N 11 от 16.12.2024, в силу 31.12.2024]
85. В определенных обстоятельствах менее эффективный конкурент может также оказывать давление, которое должно быть принято во внимание при рассмотрении того, приводят ли к блокированию антиконкурентного характера некоторые действия по устранению, основанные на цене. Данное давление изучается в динамике с учетом того, что в отсутствие действий по злоупотреблению один из таких конкурентов может получить выгоду, связанную со спросом, а также преимущества, такие как сетевые эффекты, которые имеют тенденцию к повышению его эффективности.
86. Для установления вероятности того, что гипотетический конкурент, с точки зрения расходов, может быть устранен в результате таких практик, Совет по конкуренции может изучить экономические данные о затратах и цене, в частности если доминирующее предприятие использует цены ниже средних переменных издержек.
[Пкт.86 изменен Пост. Совета по конкуренции N 11 от 16.12.2024, в силу 31.12.2024]
87. Совет по конкуренции использует информацию о затратах доминирующего предприятия, а если такая информация недоступна, то используются данные о затратах конкурентов или другие сопоставимые достоверные данные.
88. Когда анализирует данные для оценки, может ли равноэффективный конкурент эффективно конкурировать с ценовой политикой доминирующего предприятия, Совет по конкуренции включает данный анализ в общую оценку антиконкурентного блокирования, осуществляемую в соответствии с разделом III настоящего положения, с учетом других количественных и/или качественных доказательств.
[Пкт.88 в редакции Пост. Совета по конкуренции N 11 от 16.12.2024, в силу 31.12.2024]
89. Совет по конкуренции обычно вмешивается тогда, когда существуют доказательства того, что доминирующее предприятие применяет действия по устранению конкурентов, неся намеренно потери (далее – жертва) для того, чтобы устранить или попытаться устранить одного или нескольких своих реальных или потенциальных конкурентов, укрепить или сохранить свою рыночную силу, и причиняет таким образом вред потребителям.
90. Совет по конкуренции может отслеживать и действия по устранению конкуренции, применяемые некоторыми доминирующими предприятиями на вторичных рынках, на которых они еще не являются доминирующими. В частности, Совет по конкуренции устанавливает такое злоупотребление вероятнее всего в секторах, где деятельность защищена юридически установленной монополией. Пока предприятие, занимающее доминирующее положение, не применяет действия по устранению конкуренции для защиты своего положения на рынке, защищённом юридически установленной монополией, оно может использовать прибыль, полученную на монопольном рынке, для осуществления перекрестного субсидирования своей деятельности на другом рынке, угрожая тем самым устранить эффективную конкуренцию на другом рынке.
91. Некоторые действия считаются Советом по конкуренции как представляющие "жертву", если, применяя более низкую цену для всей или части своей продукции в течение определенного периода времени, доминирующее предприятие понесло или несет убытки, которых можно было бы избежать. Совет по конкуренции считает средние переменные издержки в качестве отправной точки в оценке возможных убытков, которые понесло или несет доминирующее предприятие. Если доминирующее предприятие практикует цену ниже величины средних переменных издержек на все либо на часть своих продуктов и не восстанавливает переменные издержки, то оно несет потери, которых можно было бы избежать. Поэтому применение цен ниже величины средних переменных издержек рассматривается Советом по конкуренции в большинстве случаев как четкое определение жертвы.
911. Цены, ниже величины средних общих издержек, но выше средних переменных издержек, считаются чрезмерными, если установлены в рамках плана, цель которого состоит в устранении конкурента.
[Пкт.911 введен Пост. Совета по конкуренции N 11 от 16.12.2024, в силу 31.12.2024]
92. Предприятия не облагаются штрафами за некоторые издержки ex post, если решение ex ante по применению таких действий было принято добросовестно, то есть если они смогут представить убедительные доказательства того, что им удалось разумно оценить эту деятельность как прибыльную.
93. В некоторых случаях Совет по конкуренции основывается на доказательствах, состоящих из документов доминирующего предприятия, которые четко определяют стратегию по устранению конкуренции, а также содержат план "жертвования" для устранения конкурента, предотвращения вхождения на рынок либо появления нового рынка или конкретные угрозы устранения конкуренции.
94. В случае достаточно надежных данных Совет по конкуренции применяет анализ равноэффективного конкурента для определения того, смогут ли действия, предусмотренные в пунктах 86-88, нанести вред потребителям. Обычно только использование на рынке цен ниже величины средних переменных издержек может устранить равноэффективных конкурентов.
95. Для констатации факта антиконкурентного блокирования не является необходимым установление выхода конкурентов с рынка. Нельзя исключать возможность того, что доминирующее предприятие может препятствовать конкуренту войти активно в конкуренцию и заставить его следовать той же ценовой политике, а не устранять его полностью с рынка. Такие дисциплинарные методы позволяют избежать риски, присущие устранению конкурентов, и, в частности, риск того, что активы конкурента будут проданы по заниженной цене и останутся на рынке, давая возможность появиться новому конкуренту, который входит на рынок и имеет низкие затраты.
96. Возможным вариантом для доминирующего предприятия может быть применение действий по устранению конкуренции с использованием заниженных цен по отношению к определенным клиентам, что позволит уменьшить понесенные потери.
97. Менее вероятно, что доминирующее предприятие применит действия по устранению конкуренции, если они относятся к ценам, обычно применяемым в течение длительного периода времени.
Часть 5
Эксклюзивные соглашения
98. Эксклюзивные соглашения являются действиями, запрещенными положениями пункта а) части (1) статьи 11 Закона о конкуренции.
[Пкт.98 изменен Пост. Совета по конкуренции N 11 от 16.12.2024, в силу 31.12.2024]
99. Доминирующее предприятие может попытаться устранить конкурентов, препятствуя осуществлению ими продаж потребителям, используя некоторые обязательства продаж эксклюзивного характера или некоторые скидки, – действия, именуемые эксклюзивными соглашениями.
100. Понятие "эксклюзивное соглашение" включает и обязательства по поставке эксклюзивного характера или стимулы, имеющие тот же эффект, используя которые доминирующее предприятие пытается устранить конкурентов, препятствуя закупкам у поставщиков. Считается, что обязательство поставки эксклюзивного характера может привести к блокированию антиконкурентного характера, если это обязательство связывает большинство поставщиков факторов производства и если предприятия-клиенты, являющиеся конкурентами доминирующего предприятия, не могут найти альтернативные эффективные источники закупок факторов производства.
101. Обязательство эксклюзивной поставки относится к ситуации, когда клиент с определенного рынка должен иметь эксклюзивные поставки (у доминирующего предприятия) или, в большей степени, только у доминирующего предприятия. Другие обязательства, как и обязательства по складированию, которые не представляют собой обязательства по эксклюзивным поставкам, могут привести к тому же эффекту.
102. Совет по конкуренции обычно вмешивается в ситуации, когда имеется много потребителей, а обязательство эксклюзивной поставки доминирующего предприятия может иметь эффект как препятствования вхождению на рынок, так и экспансии конкурирующих предприятий.
103. Вероятность того, что некоторые эксклюзивные обязательства по поставкам приведут к блокированию антиконкурентного характера, возникает, в частности, если значительное конкурентное давление оказывается со стороны конкурентов, которые либо еще не находятся на рынке на дату заключения соглашений, либо не в состоянии войти в конкуренцию по общим поставкам для клиентов. Вполне возможно, что конкуренты не могут конкурировать за весь спрос определенного клиента, потому что доминирующее предприятие является неизбежным торговым партнером, по крайней мере, для части рыночного спроса, например, потому что его торговый знак представляет собой "обязательный продукт", предпочитаемый многими конечными потребителями, или потому, что ограниченные возможности других поставщиков являются частью спроса, которая может быть обеспечена только доминирующим поставщиком. Если конкуренты могут на равных конкурировать за весь спрос каждого клиента, маловероятно, что обязательства эксклюзивной поставки будут препятствовать эффективной конкуренции, за исключением случая, когда переход клиентов от одного поставщика к другому затруднен из-за сроков обязательств по эксклюзивным поставкам. В общем, чем больше срок обязательства, тем выше вероятность появления эффекта блокирования. Однако если доминирующее предприятие является неизбежным торговым партнером для большинства или для всех клиентов, даже краткосрочное обязательство эксклюзивной поставки может привести к блокированию антиконкурентного характера.
104. Кондиционированные скидки – это скидки, предоставляемые клиентам как компенсация за определенный вид покупательского поведения.
105. Как правило, при кондиционированной скидке клиент получает скидку, если его закупки в течение отчетного периода превышают определенный порог либо скидка предоставлена на все закупки (ретроспективные скидки) или в дополнение к тем, которые необходимы для достижения порога (прогрессивные скидки).
106. Кондиционированные скидки не являются обычной практикой. Такие скидки могут предлагаться предприятиями для привлечения большего спроса, тем самым стимулируя спрос, и являются выгодными для потребителей. Тем не менее когда такие скидки предоставляются доминирующим предприятием, они могут создавать эффект блокирования реального или потенциального характера, схожий с эффектами, связанными с обязательствами эксклюзивной покупки. Кондиционированные скидки могут иметь такие последствия, не обусловливая принесение "жертвы" доминирующим предприятием. С этой точки зрения оценка кондиционированных скидок отличается от той, которая связана с устранением конкуренции и которая всегда сопряжена с жертвами.
107. Как и в случае обязательств эксклюзивной поставки, вероятность блокирования антиконкурентного характера выше тогда, когда конкуренты не могут конкурировать за весь спрос каждого клиента. Кондиционированная скидка, предоставленная доминирующим предприятием, может позволить ему использовать часть "необговариваемого" спроса каждого клиента (а именно тот объем, который в любом случае будет приобретен клиентом у доминирующего предприятия) в качестве рычага снижения цены покупки для обговариваемой части спроса (а именно тот объем, который клиент предпочтет и сможет найти ему замену).
108. Ретроактивные скидки могут существенно блокировать рынок, поскольку делают менее интересным для клиентов переход к другому, альтернативному поставщику при небольших объемах спроса – случай, когда это приводит к потере ретроактивных скидок. Потенциальный эффект блокирования ретроактивных скидок, в принципе, является самым сильным для последней, перед преодолением порога, единицы купленного продукта. Однако полезным в оценке лояльности скидки является не только воздействие на конкуренцию при поставке последней единицы продукта, но и эффект блокирования системы скидок конкурентов (реальных либо потенциальных) поставщика, занимающего доминирующее положение.
109. Чем больше скидка как процент от общей цены, тем выше порог и тем важнее мотивация ниже уровня порога и, как следствие, тем сильнее блокирование для реальных и потенциальных конкурентов.
110. Для определения, по мере доступности и надежности данных, может ли система скидок препятствовать экспансии или вхождению на рынок эффективных конкурентов путем усложнения поставки части клиентского спроса, Совет по конкуренции определяет, какая цена должна быть предложена конкурентом клиентам для возмещения потери кондиционированной скидки, в случае, когда те передадут часть спроса ("значимая часть") от доминирующего предприятия. Фактическая цена конкурента будет равняться нормальной цене (афишированной) минус скидка, которую теряет клиент при смене поставщика, рассчитанная для данной части продаж и за этот период времени.
111. Значимая часть, которая рассчитывается для фактической цены, в каждом конкретном случае зависит от специфических обстоятельств ситуации и от характера скидки (прогрессивная или ретроактивная). В случае прогрессивной скидки значимая часть обычно состоит из дополнительных анализируемых закупок. В случае ретроактивной скидки обычно является полезной оценка, в контексте специфических условий рынка, количества закупок клиента, позволяющего ему реально перейти к другому конкуренту ("обсуждаемая часть"). Если клиент желает и может передать крупные объемы спроса конкуренту (потенциальному конкуренту) относительно быстро, то вполне вероятно, что значимая часть будет относительно высокой. Если, с другой стороны, клиент желает и может передать прогрессивно только малые объемы, тогда значимая часть будет относительно низкой. Для существующих конкурентов способность развивать продажи клиентам и флуктуацию, зарегистрированную в этих продажах в течение длительного времени, может также служить индикатором значимой части. К потенциальным конкурентам, по возможности, может применяться оценка реалистичной ситуации, когда конкурент не может войти на рынок. Исторические данные об эволюции предприятий, только вошедших на те же рынки или на некоторые одинаковые рынки, можно считать в качестве индикатора одной доли реалистического рынка для вновь вошедшего на рынок предприятия. Значимая часть оценивается на основе данных, которые могут быть различной степени точности. Совет по конкуренции учитывает эти элементы, когда делает вывод относительно способности доминирующего предприятия устранить таких же эффективных конкурентов. Также может быть полезным расчет, в среднем, доли потребностей клиента по привлечению, как минимум, одного предприятия, которое входит на рынок, чтобы эффективная цена была такой же высокой, как средние переменные издержки доминирующего предприятия. В некоторых случаях величина этой доли по сравнению с фактической долей рынка конкурентов и с их долями в потребностях клиентов может указывать на то, может ли схема скидок иметь блокирование антиконкурентного характера.
112. Чем ниже фактическая цена, рассчитанная на основе значимой части, по сравнению со средней ценой доминирующего поставщика, тем выше эффект лояльности. Тем не менее до тех пор, пока фактическая цена остается стабильно выше величины средних переменных издержек доминирующего предприятия, равноэффективный конкурент может с прибылью войти в конкуренцию, невзирая на скидку. В этих условиях, как правило, скидка не может привести к блокированию антиконкурентного характера. Если фактическая цена в целом ниже величины средних переменных издержек, схема скидок способна привести к устранению даже эффективных конкурентов.
113. Как правило, является важным анализ, если система скидок применяется на основе индивидуализированного или стандартизированного порога.
114. Индивидуализированный порог – основывается на проценте от общих потребностей клиента или на индивидуально целевом объеме – позволяет доминирующему предприятию устанавливать порог на уровне, затрудняющем клиентам менять поставщиков, создавая при этом максимальный эффект лояльности.
115. Стандартизированный порог – когда порог является одним и тем же для всех клиентов или для группы клиентов – может быть завышен для небольших клиентов и/или занижен для крупных клиентов для того, чтобы был эффект лояльности. Если стандартизированный порог приближается к потребностям большого количества клиентов, можно считать, что такая система скидок может привести к блокированию антиконкурентного характера.
Часть 6
Уменьшение маржи
[Часть 6 (пкт.116, 117) введена Пост. Совета по конкуренции N 11 от 16.12.2024, в силу 31.12.2024]
116. Уменьшение маржи представляет собой действие, запрещенное положениями пункта а) части (1) статьи 11 Закона о конкуренции.
[Пкт.116 введен Пост. Совета по конкуренции N 11 от 16.12.2024, в силу 31.12.2024]
117. Доминирующее предприятие может использовать на рынке высшего уровня цены на продукт, которая по сравнению с ценой, используемой на рынке низшего уровня, не позволяет такому же эффективному конкуренту прибыльно и долгосрочно осуществлять коммерческую деятельность на рынке низшего уровня (уменьшение маржи), в том числе в ситуации, когда интегрированное предприятие, которое продает "систему" дополнительных продуктов, продает отдельно один из дополнительных продуктов конкуренту, который производит другой дополнительный продукт. В случае уменьшения маржи критерием, на который, как правило, опирается Совет по конкуренции при определении стоимости столь же эффективного конкурента, является величина средних переменных издержек интегрированного предприятия, занимающего доминирующее положение на рынке низшего уровня. Однако в некоторых случаях может быть использована в качестве критерия величина средних переменных издержек неинтегрированного конкурента рынка низшего уровня, например когда невозможно четко определить затраты доминирующего предприятия в деятельности на рынках высшего и низшего уровней.
[Пкт.117 введен Пост. Совета по конкуренции N 11 от 16.12.2024, в силу 31.12.2024]